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[摘要]電子商務(wù)以其全新的經(jīng)營模式和理念已成為推動全球經(jīng)濟發(fā)展的新生力量。電子商務(wù)的發(fā)展離不開法律和規(guī)則的制約，電子商務(wù)法則的形成也已得到了國際組織、地區(qū)組織和各國政府及企業(yè)的重視與支持。在電子商務(wù)實踐中，存在著電子商務(wù)高速發(fā)展與其法則形成相對滯后之間的矛盾。本文主要從電子商務(wù)法則的形成、立法原則及發(fā)展方向?qū)﹄娮由虅?wù)法則進行探討。

[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)；法則；研究

一、電子商務(wù)法則的形成

電子商務(wù)經(jīng)營方式和技術(shù)手段的不斷出現(xiàn)，其意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了一個國家乃至某一經(jīng)濟合作區(qū)域的范圍，涉及諸多國際國內(nèi)法律法規(guī)。這使電子商務(wù)法則的形成從一開始就具國際性和全球運作統(tǒng)一性。

(一)法則的基礎(chǔ)

電子商務(wù)的性質(zhì)決定了其法則必須建立在世界經(jīng)濟一體化框架之下。系統(tǒng)、全面地構(gòu)建電子商務(wù)法則，從運作模式和技術(shù)層面上將傳統(tǒng)市場法則與電子商務(wù)法則、行業(yè)間法則、國內(nèi)法則及國際法則進行調(diào)整和融合，考慮電子商務(wù)與傳統(tǒng)貿(mào)易之間所處的環(huán)境及兼容、接軌問題。電子商務(wù)法則的基礎(chǔ)在于它的統(tǒng)一性、廣泛性和實用性，它來源于傳統(tǒng)貿(mào)易，與傳統(tǒng)貿(mào)易法則在相當(dāng)長的一段時期內(nèi)共存。同時，它打破了傳統(tǒng)貿(mào)易法則國別、行業(yè)、管理方式的限制，隨著經(jīng)營方式和技術(shù)手段的更新而不斷修訂，這也就是目前仍未有統(tǒng)一的、適合世界各國使用的電子商務(wù)國際法則的原因。構(gòu)建電子商務(wù)國際法則并不是缺乏法則的基礎(chǔ)，而是缺乏人們的統(tǒng)一認(rèn)識，這既包括政治、經(jīng)濟問題，也有社會意識、法律和道德問題。

(二)法則的發(fā)展

目前，一些國際組織和不少國家先后制訂了電子商務(wù)法則，這些法則主要涉及電子商務(wù)的三個層面。一是對電子商務(wù)發(fā)展起著決定作用，最直接、最基本的法則，涵蓋了商務(wù)活動和技術(shù)層面等重大問題，是電子商務(wù)發(fā)展的基礎(chǔ)。如1998年10月國際經(jīng)濟合作與發(fā)展組織頒布的《全球電子商務(wù)行動計劃》，從基本原則、行動計劃、數(shù)字化市場和信息基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)方面為電子商務(wù)發(fā)展提出了方向。1999年韓國的《電子商務(wù)基本法》，提出了電子商務(wù)的適用范圍、電子信息有效性、數(shù)字簽字效力、電子信息證據(jù)性、電子信息保存、認(rèn)證機構(gòu)許可、信息系統(tǒng)安全、消費者保護等。二是對電子商務(wù)有重大影響的法則，它們是電子商務(wù)正常運行應(yīng)有的法律環(huán)境和必要條件。1996年世界知識產(chǎn)權(quán)組織通過的被稱為“網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的”版權(quán)條約的《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》，為電子商務(wù)所涉及的知識產(chǎn)權(quán)保護問題奠定了基礎(chǔ)。1998年歐盟的《私有數(shù)據(jù)保密法》涉及到輸入網(wǎng)絡(luò)站點、存儲于因特網(wǎng)服務(wù)器上的及內(nèi)聯(lián)網(wǎng)上傳播的私有數(shù)據(jù)保護問題。三足與電子商務(wù)相關(guān)、間接的法則，著眼點在于如何對電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的問題作出法則上的調(diào)整。2000年海牙國際私法會議的《民商事管轄權(quán)和外國判決公約》中對涉及到電子商務(wù)中的商務(wù)合同、消費者合同、侵權(quán)管轄原則、分支機構(gòu)管轄權(quán)、經(jīng)常性商業(yè)活動管轄權(quán)等問題作出了修改。

(三)法則的定向

第一，電子商務(wù)法則是整個法律體系的一部分，其立足點首先表現(xiàn)為電子商務(wù)法則是傳統(tǒng)商法的延伸。有人認(rèn)為，電子商務(wù)活動是借助于現(xiàn)代信息技術(shù)手段的傳統(tǒng)商務(wù)活動的翻版，電子商務(wù)法則也應(yīng)與傳統(tǒng)商務(wù)法則相似。事實上，傳統(tǒng)商務(wù)法則中對電子商務(wù)的許多方面不能直接套用。但也應(yīng)該看到，電子商務(wù)法則是商務(wù)法則的一個分支，電子商務(wù)的盈利模式和管理方式充分借鑒了傳統(tǒng)商務(wù)模式，是傳統(tǒng)商務(wù)管理和經(jīng)營在IT條件下的發(fā)展。為此，電子商務(wù)法則的形成也借鑒了傳統(tǒng)商務(wù)法則的理念和框架。從這個意義上看，電子商務(wù)法則是傳統(tǒng)民商法在新技術(shù)經(jīng)濟環(huán)境下的發(fā)展和延伸。第二，電子商務(wù)法則是國內(nèi)法則與國際法則的有機結(jié)合，是整個世界經(jīng)濟法則不可缺少的一部分。由于所處的社會環(huán)境不同，各國電子商務(wù)法則存在著差異，在電子商務(wù)開放、公平的背景下，各國在制訂本國的電子商務(wù)法則時應(yīng)始終堅持在國際法則框架下求同存異的立法方向。第三，電子商務(wù)法則的系統(tǒng)性和兼容性。電子商務(wù)法則不僅涉及商務(wù)和技術(shù)領(lǐng)域，還要考慮公共政策、經(jīng)濟政策、社會行為、知識產(chǎn)權(quán)、稅收、貿(mào)易管理，以及國內(nèi)法、國外法等一系列涉及的相關(guān)問題。電子商務(wù)法則作為一種專門法，必須具有系統(tǒng)性以保障網(wǎng)上貿(mào)易有效進行，必須具有兼容性以完成電子商務(wù)行為。

二、電子商務(wù)法則立法原則

國際組織和各國政府應(yīng)為電子商務(wù)的發(fā)展提供良好的環(huán)境，正確處理電子商務(wù)活動引發(fā)的新法則問題。在制定電子商務(wù)法則時，除考慮全球和國內(nèi)外社會因素和技術(shù)指標(biāo)外，還需充分認(rèn)識法則的共同性和差異性，遵循電子商務(wù)法則立法原則。

(一)理論與實際相結(jié)合原則

電子商務(wù)法則屬于法律體系的一個分支，與民商法、經(jīng)濟法等相關(guān)法則有著密切的聯(lián)系，其本身就是法學(xué)理論的體現(xiàn)。電子商務(wù)需要電子商務(wù)法則來指導(dǎo)具體實踐活動，以法律形式對電子商務(wù)交易進行規(guī)范，不僅能保障電子商務(wù)的需要，更能使其活動更加有效和充滿活力。電子商務(wù)涉及的問題很多，隨時都會遇到新挑戰(zhàn)。如網(wǎng)絡(luò)游戲中的金幣和地產(chǎn)等是否可以當(dāng)作一種財產(chǎn)，這就需要電子商務(wù)法則從理論的角度予以明確。再如買賣雙方的身份認(rèn)證、合同的合法性程序、支付系統(tǒng)的安全、信息保密、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)處理和稅收等電子商務(wù)活動都離不開電子商務(wù)法則的指導(dǎo)。

(二)中立原則

使用技術(shù)中立、參與媒介中立、實施中立，這些原則的目的在于促進公平交易。技術(shù)中立原則為電子商務(wù)立法提供了技術(shù)發(fā)展空間，使不同體系的電子商務(wù)法則在各自技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的表達上找到合適的何置，并且不會把新的技術(shù)解決方案排斥在外：媒介中立允許參與電子商務(wù)的各種媒介根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展規(guī)律相互融合，使各種資源得到充分利用，避免人為的行業(yè)壟斷或媒介壟斷；實施中立強調(diào)電子商務(wù)法則在法則實施上不可偏廢，不能將傳統(tǒng)書面環(huán)境下的法律規(guī)范的效力放置于電子商務(wù)法之上，而應(yīng)中立對待。

(三)普遍性原則

電子商務(wù)的發(fā)展打破了國與國的界限，在進行電子商務(wù)立法時，普遍性是首先要考慮的。國際組織、各國政府對電子商務(wù)法則的關(guān)注及鼓勵，跨國公司、國內(nèi)大小企業(yè)的參與，使電子商務(wù)法則的形成具有主體普遍性；電子商務(wù)法則涉及海關(guān)、貿(mào)易、金融、運輸、稅務(wù)、工商、電信、技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)化等領(lǐng)域，影響著世界經(jīng)濟生活的方方面面，具有客體的普遍性；電子商務(wù)盈利模式、技術(shù)手段、交易行為和相應(yīng)的管理活動，需要有統(tǒng)一的法則和政策來規(guī)范，使其又具有內(nèi)容和形式的普遍性。電子商務(wù)法則的普遍性是電子商務(wù)整個活動開放性、兼容性、互操作性的綜合反映，是其技術(shù)先進性的表現(xiàn)，各地區(qū)各國的網(wǎng)絡(luò)都應(yīng)該開放，實現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)資源共享。

(四)績效原則

一是實用性。體現(xiàn)在法則能具體地指導(dǎo)電子商務(wù)的實踐活動。如金融體系是電子商務(wù)活動的基礎(chǔ)保證，建立國家間、銀行間、銀行與企業(yè)間資金清算和金融管理信息系統(tǒng)，以消除貨幣體系差異，實現(xiàn)電子商務(wù)的暢通無阻，使電子商務(wù)活動高質(zhì)量開展成為可能。二是有效性。電子數(shù)據(jù)無形化的特征使電子商務(wù)產(chǎn)生諸如資金安全、信息安全等問題，令交易過程風(fēng)險增大，直接影響交易各方利益。解決的辦法是除采用安全技術(shù)手段支持外，要確認(rèn)當(dāng)事人、銀行、第三方之間的關(guān)系，明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任以提升電子商務(wù)活動的有效性、可視性。三是安全性。電子商務(wù)高效、快捷的特性使其具有強大的生命力，它既需要技術(shù)上的安全措施，也離不開法則上的安全規(guī)范保障機制。四是前瞻性。在制訂法則時要解決現(xiàn)實中的問題，也要對未來的發(fā)展提出自己的意見和看法，消除電子商務(wù)發(fā)展中遇到的法律障礙，確保電子商務(wù)的真實性、完整性和安全性。

三、電子商務(wù)法則發(fā)展方向

電子商務(wù)法則的發(fā)展要緊跟國際電子商務(wù)發(fā)展的動態(tài)和趨勢，關(guān)注電子商務(wù)應(yīng)用中出現(xiàn)的新情況、新問題，深入分析其特點和模式，明確電子商務(wù)立法的重點和方向，為電子商務(wù)的發(fā)展?fàn)I造出良好的法制環(huán)境。

(一)建立全球性電子商務(wù)法則，促進全球電子商務(wù)統(tǒng)一

以因特網(wǎng)為基礎(chǔ)的電子商務(wù)決定了其貿(mào)易活動的全球性，同時也要求其管理活動具有鮮明的國際性。國際經(jīng)濟合作與發(fā)展組織(OECD)、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCITRAL)、世界貿(mào)易組織(WTO)、世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)、國際商會(ICC)、國際電信聯(lián)盟(ITU)等國際組織已從不同角度評估全球電子商務(wù)活動，規(guī)劃電子商務(wù)藍(lán)圖，先后參與并制定了世界范圍的電子商務(wù)法則。全球商業(yè)聯(lián)盟(AGB)提出的《全球電子商務(wù)行動方案》十大原則即民間部門主導(dǎo)、市場公平競爭、減少政府干預(yù)、私營企業(yè)參與政策制訂、符合國際標(biāo)準(zhǔn)、電子交易原則免稅、電信基礎(chǔ)建設(shè)自由競爭、尊重個人選擇、保護隱私、建立信用機制，以及四大行動方案即應(yīng)用電子商務(wù)追求最大的經(jīng)濟和社會利益、電子商務(wù)發(fā)展與信息基礎(chǔ)建設(shè)并舉、建立經(jīng)營者與消費者的信任、建立電子商務(wù)市場的基本法則，這些為電子商務(wù)的市場經(jīng)營和交易的公平、誠實、信用等原則提供了全球性的電子商務(wù)法則。國際組織的積極參與，為電子商務(wù)和信息技術(shù)的有序發(fā)展提供了新的法律基礎(chǔ)。國際組織應(yīng)該加強協(xié)調(diào)，密切合作，共同制定出操作性強、統(tǒng)一規(guī)范的電子商務(wù)法則，充分體現(xiàn)電子商務(wù)法則基本定義開放、基本制度開放和法律結(jié)構(gòu)開放的特征。

(二)調(diào)整區(qū)域性電子商務(wù)法則，為電子商務(wù)全球化提供保障

區(qū)域電子商務(wù)法則的重點是研究區(qū)域電子通訊服務(wù)規(guī)范、網(wǎng)絡(luò)市場分析與評估的準(zhǔn)則，涉及到區(qū)域內(nèi)部市場規(guī)劃、電子商務(wù)行為及其規(guī)則、糾紛解決機制等問題，目的是要求各成員創(chuàng)造良好的電子商務(wù)發(fā)展環(huán)境，促進區(qū)域內(nèi)電子商務(wù)的繁榮。早在1981年，歐洲國家提出《貿(mào)易數(shù)據(jù)交換指導(dǎo)原則》，為區(qū)域電子商務(wù)的開發(fā)奠定了基礎(chǔ)。從1995年至今，歐盟幾乎每年都頒布電子商務(wù)法則。1999年歐盟的《電子簽名法指令》要求各成員于2001年7月19前完成國內(nèi)法相應(yīng)的修改；2000年歐盟電子商務(wù)發(fā)展的核心法案《電子商務(wù)框架指令》要求15個成員國在18個月內(nèi)貫徹這一指令。美洲自由貿(mào)易區(qū)域(FTAA)更是借助于美國電子商務(wù)蓬勃發(fā)展的勢頭，不斷規(guī)范區(qū)域內(nèi)電子商務(wù)行為。2000年東盟10國成立的“e-ASEAN”特別小組，負(fù)責(zé)制訂東盟各國進入電子商務(wù)市場的全面行動計劃。

(三)規(guī)范各國電子商務(wù)法則，提高電子商務(wù)實踐能力

各國在借鑒、研究和制訂電子商務(wù)法則時應(yīng)注意一個關(guān)鍵問題，即如何將本國制訂的電子商務(wù)法則與國際電子商務(wù)接軌。1999年1月，為避免各國制訂電子商務(wù)法則時發(fā)生沖突和互斥而導(dǎo)致電子商務(wù)崩潰，法國電信、德意志銀行、HP、AOL、東京一三菱銀行、富士通、東芝等29家全球最大的電信、媒體和計算機公司提出開展電子商務(wù)所必須解決的諸如稅收、知識產(chǎn)權(quán)、消費者信任度、身份驗證、安全性等問題，提醒各國在制訂電子商務(wù)法則時要充分考慮國際電子商務(wù)環(huán)境和規(guī)則。到目前為止，發(fā)達國家如美國、英國、法國、德國、日本，發(fā)展中國家如中國、墨西哥、菲律賓、馬來西亞、阿根廷等幾十個國家已制訂了電子商務(wù)法則，從電子商務(wù)的基本法如美國的《全球電子商務(wù)政策框架》、英國的《網(wǎng)絡(luò)的利益一英國電子商務(wù)發(fā)展規(guī)劃》、新加坡的《電子商務(wù)政策框架》，以及到意大利、愛爾蘭、日本、澳大利亞、中國等國家的電子商務(wù)相關(guān)法則如《電子簽名法》、《數(shù)字文件規(guī)則》、《信息、通訊服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)條款管制法》等對本國電子商務(wù)發(fā)展都作出了不同層面的規(guī)劃。值得注意的是，電子商務(wù)法則的制訂是一個復(fù)雜的國際社會系統(tǒng)工程，各國應(yīng)本著開放、公平的態(tài)度，讓企業(yè)廣泛參與法則的制訂，重視貿(mào)易內(nèi)容一致性及選擇中性技術(shù)手段，既要考慮國內(nèi)環(huán)境，又要與國際電子商務(wù)環(huán)境接軌。

(四)制定符合我國國情的電子商務(wù)法則

我國的電子商務(wù)隨著全球電子商務(wù)的發(fā)展不斷取得進步。2004年，我國電子商務(wù)交易總額累計達到4400億元；2005年交易總額突破6000億元，網(wǎng)民已超億人。但與發(fā)達國家相比，我國的電子商務(wù)還處于起步階段。在電子商務(wù)法則的制訂方面，與發(fā)達國家在意識觀念、管理理念、商務(wù)與法則切入點的考慮上還有不少差距，過分集中在電子商務(wù)的技術(shù)層面和具體實施方案的邊緣領(lǐng)域，對具有指導(dǎo)性的電子商務(wù)政策法規(guī)，如電子交易、電子合同、數(shù)據(jù)與隱私權(quán)保護、消費者保護等問題少有研究和探討，電子商務(wù)基本法則遠(yuǎn)未出臺。從2000年開始，國家發(fā)改委、信息產(chǎn)業(yè)部等部門提出了不少促進電子商務(wù)發(fā)展的措施，如《電信管理條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《商用密碼管理條例》等，由于側(cè)重點不同且缺乏相互之間的協(xié)調(diào)，法則的效力較低且難以落實，條塊分割管理體制使我國電子商務(wù)發(fā)展整體規(guī)劃缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)方針。我國應(yīng)學(xué)習(xí)和借鑒國外先進的法則和規(guī)范，結(jié)合國情，在相關(guān)政策配套、規(guī)范監(jiān)管以及與國際接軌等問題的探索和實踐中制訂一套符合國情的電子商務(wù)法則。

四、結(jié)束語

電子商務(wù)法則的制訂隨著電子商務(wù)迅速發(fā)展而日益完善，其廣義、中義和狹義中的權(quán)利與義務(wù)在此不做論述。在政策法規(guī)的宏觀層面、支付體系和物流系統(tǒng)社會化服務(wù)體系方面、電子合同和信息的軟環(huán)境方面、盈利模式的商業(yè)方面、技術(shù)研發(fā)和標(biāo)準(zhǔn)修訂基礎(chǔ)設(shè)施方面等有待電子商務(wù)法則進行進一步規(guī)范。作為立法主體的各組織、各國政府和企業(yè)，要加緊制定電子商務(wù)發(fā)展規(guī)劃，建立健全相互協(xié)調(diào)、緊密配合的組織保障體系和工作機制，使電子商務(wù)法則更好地為電子商務(wù)提供廣闊的活動空間和寬松的運行環(huán)境。