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刑法案例范文第1篇

論文關(guān)鍵詞 獨(dú)立學(xué)院 刑法 案例教學(xué)法

刑法學(xué)是一門很重要的法學(xué)專業(yè)主干課程，具有內(nèi)容多、難度大、不易掌握等特點(diǎn)，抽象的法律解釋容易枯燥。獨(dú)立學(xué)院學(xué)生，更需要培養(yǎng)他們的實(shí)踐操作能力。刑法案例教學(xué)不但能使抽象、復(fù)雜的法律條文變得簡(jiǎn)單、易懂，調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，而且有利于提高教師的素質(zhì)，有效地檢測(cè)教學(xué)效果，通過開展案例辯論、案例分析，啟發(fā)學(xué)生從不同角度思考問題，培養(yǎng)學(xué)生的職業(yè)能力、創(chuàng)新精神和團(tuán)隊(duì)合作能力，全面提升學(xué)生的綜合素質(zhì)。

一、目前獨(dú)立學(xué)院刑法案例教學(xué)存在的問題分析

近年來，獨(dú)立學(xué)院刑法教學(xué)中已經(jīng)普遍穿插了案例教學(xué)，但由于獨(dú)立學(xué)院發(fā)展歷史不長(zhǎng)，師資隊(duì)伍還不很穩(wěn)定，教研投入力度有限，獨(dú)立學(xué)院刑法案例教學(xué)還存在不少阻礙和問題。

1.案例教學(xué)方法相對(duì)單一。理論講授法仍然是當(dāng)前獨(dú)立學(xué)院刑法課程教學(xué)的主要方法，講授過程中任課教師大多會(huì)穿插案例教學(xué)，但案例教學(xué)方法較為單一，舉例的方法是通常使用的方法，主要用于解釋某一刑法基礎(chǔ)理論知識(shí)。“案”“理”結(jié)合不緊，很多時(shí)候是教師設(shè)問，教師自己回答，學(xué)生參與程度低，學(xué)習(xí)積極性沒能充分調(diào)動(dòng)起來。教師沒能精心設(shè)計(jì)案例教學(xué)課程，在教學(xué)活動(dòng)中仍然扮演著中心角色，案例討論的課堂組織不到位，學(xué)生分析和解決問題的能力沒能得到培養(yǎng)和鍛煉。

2.案例教學(xué)課時(shí)不足。很多獨(dú)立學(xué)院刑法教學(xué)按總則與分則分上下兩個(gè)學(xué)期完成教學(xué)，每學(xué)期周課時(shí)3節(jié)，其中實(shí)踐教學(xué)課時(shí)沒有硬性規(guī)定，因需要講解的內(nèi)容較多，整個(gè)刑法教學(xué)基本以理論講授形式進(jìn)行。案例教學(xué)需要全面了解案情、分析探討爭(zhēng)議問題，常常要花不少教學(xué)課時(shí)，很難從現(xiàn)有的每周3節(jié)課時(shí)里抽出時(shí)間組織案例教學(xué)。

3.教學(xué)案例沒有系統(tǒng)化。案例的選擇直接關(guān)系到案例教學(xué)的質(zhì)量和效果，任課教師往往隨機(jī)從網(wǎng)上收集案例，很多案例都近乎虛擬，案情設(shè)計(jì)有些理想化，案例爭(zhēng)議性較小或代表性不強(qiáng)，當(dāng)?shù)胤ㄔ簳r(shí)新的審判實(shí)例使用不多，沒有形成統(tǒng)一的刑法教學(xué)案例集。

4.案例教學(xué)考核方式不盡科學(xué)。案例教學(xué)考核機(jī)制不健全，目前針對(duì)案例教學(xué)的考核方式主要是期末考試的案例分析題，這種考核方法帶有較大的偶然性，且不能考核學(xué)生的綜合素質(zhì)。

5.案例教學(xué)配套機(jī)制不健全。案例教學(xué)不僅涉及教學(xué)方法和理念的革新，還需要教師素質(zhì)的不斷提升、教學(xué)管理和教學(xué)內(nèi)容的不斷完善以及學(xué)生的積極配合和參與。但從當(dāng)前獨(dú)立學(xué)院案例教學(xué)的實(shí)際情況來看，在案例教學(xué)的教學(xué)思想和理念上尚未形成正確、統(tǒng)一的理解和認(rèn)識(shí)，任課教師組織案例教學(xué)的積極性不高，教研組織力度不夠，而且，案例教學(xué)師生素質(zhì)也難以滿足嚴(yán)格意義上案例教學(xué)的要求。

二、獨(dú)立學(xué)院刑法案例教學(xué)改革設(shè)想

獨(dú)立學(xué)院的應(yīng)用型人才培養(yǎng)定位要求學(xué)生具有更強(qiáng)的實(shí)踐能力，刑法案例教學(xué)的改革和運(yùn)用是切實(shí)提高學(xué)生分析問題和解決問題能力的重要途徑。

（一）改革刑法案例教學(xué)模式

刑法案例教學(xué)本身是個(gè)復(fù)雜的過程，其中不僅涉及教師的講授方法，還涉及學(xué)生的參與方式和課堂氛圍。在案例教學(xué)過程中，教師應(yīng)根據(jù)教學(xué)內(nèi)容靈活采取多種教學(xué)模式：

1.列舉案例教學(xué)模式。這是目前大多數(shù)獨(dú)立學(xué)院刑法教學(xué)過程中使用頻率最高的一種模式。列舉案例教學(xué)是指教師在授課中，為了解釋某一法律理論、法律條款或某一實(shí)踐問題而列舉一個(gè)或一組案例進(jìn)行示例性解說的教學(xué)方法。列舉案例教學(xué)對(duì)案例的細(xì)節(jié)沒有過多要求。可以是幾句話就講完的一個(gè)案例，也可以是在一節(jié)課內(nèi)講完的一個(gè)案例。既可以是實(shí)際案例，也可以是教師根據(jù)有關(guān)材料加工而成的案例。

2.課堂案例討論模式。課堂案例討論模式可選擇使用，課堂討論可以小組討論或?qū)罐q論形式進(jìn)行。重要的討論案例應(yīng)課前提供給學(xué)生預(yù)習(xí)。小組討論時(shí)小組成員可相對(duì)固定，一般為4-6人，小組討論時(shí)，每個(gè)成員都要求充分表達(dá)個(gè)人觀點(diǎn)，教師可選擇部分小組當(dāng)堂進(jìn)行觀點(diǎn)闡述，最后任課教師進(jìn)行點(diǎn)評(píng)分析。對(duì)抗辯論通常將全體學(xué)生按照觀點(diǎn)不同分為2-4個(gè)小組，經(jīng)充分討論后以小組形式當(dāng)堂進(jìn)行課堂辯論。辯論過程可以充分調(diào)動(dòng)學(xué)生的積極性，增加同學(xué)、師生間的交流和了解，也能有效地培養(yǎng)和鍛煉學(xué)生的表達(dá)與合作能力。

3.模擬法庭模式。刑事案件的模擬法庭教學(xué)可與“刑事訴訟法學(xué)”課程教學(xué)同步進(jìn)行。由學(xué)生擔(dān)任法官、檢察官和律師角色，利用律所或法院提供的真實(shí)案例，按照法院審理刑事案件的程序和方式進(jìn)行模擬審判。學(xué)校需建設(shè)模擬審判法庭，并購(gòu)置必要的服裝和器具，力爭(zhēng)達(dá)到仿真效果。模擬法庭教學(xué)需要做多方面的準(zhǔn)備工作，使用次數(shù)不宜過多，一學(xué)期以3-5次為宜，每一個(gè)角色可由3-5人擔(dān)任，學(xué)生可更換角色進(jìn)行操練。

4.法律診所教學(xué)模式。診所法律教育是一種由教學(xué)單位開設(shè)的，在教師的指導(dǎo)下，學(xué)生們憑借自己已經(jīng)學(xué)到的法律知識(shí)去辦理真實(shí)案件的教學(xué)方式。診所通過指導(dǎo)教師（Clinic Professor）指導(dǎo)學(xué)生為社會(huì)弱勢(shì)群體提供法律咨詢、法律文書、或參與案件等方式，促使學(xué)生在具體辦案過程中主動(dòng)學(xué)習(xí)法律和運(yùn)用法律，加深對(duì)法律的理解。同時(shí)，也使學(xué)生應(yīng)有的職業(yè)道德和社會(huì)責(zé)任感得到增強(qiáng)。

筆者所在單位早在2006年就建立了江西省第一家高校法律援助工作站，一直以來，利用這一平臺(tái)，在法學(xué)專業(yè)教師的指導(dǎo)下，組織學(xué)生對(duì)社會(huì)提供了大量的咨詢、代書、調(diào)解、調(diào)查和訴訟等法律服務(wù)。學(xué)生參加法律服務(wù)的熱情很高，所有參加法律援助的同學(xué)都認(rèn)為在提供服務(wù)的過程中學(xué)到了許多課堂教學(xué)中不能學(xué)到的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，學(xué)生的綜合職業(yè)能力得到了有效地培養(yǎng)。這種教學(xué)模式一般是利用課外時(shí)間進(jìn)行，需要任課教師課外進(jìn)行單獨(dú)指導(dǎo)。辦案過程中，教師可拿些典型問題到課堂討論，教學(xué)效果非常好。

（二）合理分配教學(xué)時(shí)間，保證必要的案例教學(xué)課時(shí)

《刑法學(xué)》計(jì)劃課時(shí)一般為108-126課時(shí)，而需要講授的內(nèi)容較多，如果面面俱到，則完不成教學(xué)任務(wù)，根本沒有案例教學(xué)所要求的分析和討論時(shí)間。任課教師應(yīng)合理分配講授課時(shí)，挑選各章節(jié)的部分內(nèi)容著重講解后，類似內(nèi)容可通過案例教學(xué)形式完成。這樣既避免了連續(xù)理論講解的枯燥，又挪出了案例教學(xué)時(shí)間，培養(yǎng)了學(xué)生的實(shí)踐能力。特別是刑法分則的講解不需要面面俱到，只需挑選重點(diǎn)罪名進(jìn)行案例討論式教學(xué)。

本課題組還設(shè)計(jì)在《刑法學(xué)》課程結(jié)束后，作為必選課程開設(shè)一門“刑法案例分析”課程，約18-20課時(shí)（9-10周），時(shí)間安排在大三年級(jí)。主要通過對(duì)典型案例的分析、討論，鍛煉學(xué)生邏輯思維及口頭和書面表達(dá)能力，同時(shí)緊密結(jié)合司法考試題型，訓(xùn)練學(xué)生充分運(yùn)用已有的刑法學(xué)知識(shí)分析和解決問題。法律診所式教學(xué)也可在這一階段進(jìn)行。

（三）收集典型刑法案例，編輯刑法教學(xué)案例集

案例的選擇至關(guān)重要，過于簡(jiǎn)單的案例，沒什么爭(zhēng)議，提不起學(xué)生的興趣；案例太難，讓學(xué)生不知從何下手，則會(huì)產(chǎn)生畏難情緒或依賴思想，容易造成冷場(chǎng)，也不利于調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。所有案例的選擇一定要有針對(duì)性，難度要適宜。

采取案例教學(xué)法，應(yīng)該精心選擇并編寫系統(tǒng)案例。選編案例一般應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：其一，案例要新穎。即盡可能選擇司法實(shí)踐中的最新案例，以使案例教學(xué)更加貼近現(xiàn)實(shí)生活，并通過案例討論了解司法實(shí)踐中提出的新問題。其二，案例要典型。即緊密圍繞所要傳授的核心內(nèi)容和基本理論選編一些有代表性的案例，以達(dá)到通過案例討論使學(xué)生加深理解法學(xué)基本理論之目的。其三，案例要系統(tǒng)。根據(jù)不同章節(jié)的教學(xué)內(nèi)容配備相應(yīng)的典型案例，理論和實(shí)踐緊密結(jié)合，同時(shí)，根據(jù)理論學(xué)習(xí)的需要選定案例，并設(shè)置問題的廣度、深度和難度。其四，案例要多樣。既要選擇僅涉及一個(gè)問題的單一題眼的案例，也要選擇適量的綜合性較強(qiáng)的案例；既要選擇發(fā)生在學(xué)生身邊的微小案例，也要選擇在全國(guó)有重大影響的大案要案；既要選擇已有確切答案的案例，也要選擇爭(zhēng)議頗大，尚無定論的案例。

（四）改革刑法學(xué)課程考核方式

刑法學(xué)課程考核和成績(jī)?cè)u(píng)定可由三部分組成：平時(shí)成績(jī)、面試成績(jī)和期末考試成績(jī)。

1.平時(shí)成績(jī)。課堂表現(xiàn)應(yīng)作為學(xué)生平時(shí)成績(jī)的重要部分，課堂案例分析和討論是記錄平時(shí)成績(jī)的重要依據(jù)。任課教師要對(duì)學(xué)生課堂案例分析討論時(shí)的表現(xiàn)進(jìn)行及時(shí)的記錄和評(píng)分，這有利于調(diào)動(dòng)學(xué)生參與案例研討的積極性，保證學(xué)生適應(yīng)從被動(dòng)旁觀者到主動(dòng)參與者的角色轉(zhuǎn)換。

2.面試成績(jī)。面試以現(xiàn)場(chǎng)抽題并口頭回答問題的形式進(jìn)行，主要題型為案例分析。面試可以很好的檢測(cè)學(xué)生的口頭表達(dá)、邏輯思維、心理素質(zhì)以及應(yīng)變能力等。學(xué)生抽題后需有必要的思考時(shí)間，教師當(dāng)堂根據(jù)學(xué)生表現(xiàn)，記錄學(xué)生得分。評(píng)分時(shí)既要關(guān)注學(xué)生對(duì)問題的判斷結(jié)果，更要注重學(xué)生對(duì)問題的分析和思維過程，教師需及時(shí)點(diǎn)評(píng)，肯定優(yōu)點(diǎn)，也指出不足。

3.期末考試成績(jī)。期末考試以筆試形式進(jìn)行，主要考核學(xué)生對(duì)基本概念、基本理論的掌握及其運(yùn)用情況。重點(diǎn)可模擬司法考試試題形式，考試題型主要采取選擇題與案例分析題型。筆試成績(jī)還是學(xué)生總評(píng)成績(jī)的主要部分。

三、實(shí)施案例教學(xué)法應(yīng)當(dāng)注意的問題

（一）案例選擇的適當(dāng)性與典型性

案例教學(xué)的要求較高、難度也較大，教師平時(shí)需要注重積累和搜集典型案例，適時(shí)編制教學(xué)案例集，針對(duì)主要知識(shí)點(diǎn)配備典型案例，并及時(shí)更新，供教學(xué)使用。教師應(yīng)與司法實(shí)踐部門密切合作，一方面可以獲取最新、最接近生活實(shí)際的案例，另一方面也有利于運(yùn)用理論指導(dǎo)實(shí)踐，在實(shí)踐中進(jìn)一步檢驗(yàn)和完善理論。

（二）實(shí)行小班授課制

實(shí)施案例教學(xué)應(yīng)當(dāng)實(shí)行小班授課。目前，我國(guó)高校流行多班合并上課的做法，學(xué)生少則六七十人，多則100余人。在這種大班授課的情況下開展案例教學(xué)是相當(dāng)困難的，即便勉強(qiáng)采用，也不可能產(chǎn)生應(yīng)有的效果。因此實(shí)施案例教學(xué)必須實(shí)行小班化授課方式。班級(jí)人數(shù)最好控制在30人左右，案例教學(xué)時(shí)間彈性較大，很可能拖堂，課程應(yīng)盡可能安排在某時(shí)間段的最后一節(jié)課。

刑法案例范文第2篇

一、案例教學(xué)法在刑法教學(xué)中的作用

1、有助于激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性

長(zhǎng)期以來，我國(guó)高校教學(xué)采用的是“填鴨式”的滿堂灌教學(xué)模式，在這一教學(xué)模式下教師是課堂的主宰者和主體，教師在課堂上滔滔不絕的講，學(xué)生在下面默默無聞地“聽”和“記”，老師只管將課本上的理論知識(shí)傳授給學(xué)生，至于學(xué)生有沒有理解消化這些理論知識(shí)在所不問，更遑論學(xué)生思維能力的培養(yǎng)。在這一刻板的教學(xué)模式下學(xué)生是被動(dòng)的知識(shí)的接受者，在學(xué)習(xí)過程中缺乏積極性和主動(dòng)性。在刑法教學(xué)中采用案例教學(xué)法徹底改變了教師和學(xué)生在課堂上的地位和角色，教師成為了課堂的引導(dǎo)者，引導(dǎo)學(xué)生思考問題，分析并解決問題，而學(xué)生則成為了課堂的主體，課前圍繞案例材料認(rèn)真收集閱讀相關(guān)資料，形成對(duì)案例中蘊(yùn)含的法律關(guān)系的初步認(rèn)識(shí)，在課堂討論中通過發(fā)言、提問、質(zhì)疑、辯論等諸多環(huán)節(jié)充分展示學(xué)生的課堂主體地位，從而也大大激發(fā)了學(xué)生參與課堂的積極性和主動(dòng)性，提高了教學(xué)效果。

2、有利于培養(yǎng)學(xué)生分析問題和解決問題的能力

刑法案例教學(xué)將學(xué)生置于課堂的主體地位，教學(xué)環(huán)節(jié)的設(shè)計(jì)和展開均圍繞學(xué)生進(jìn)行，教師只是引導(dǎo)者，負(fù)責(zé)精選案例和設(shè)計(jì)相關(guān)思考和討論的問題，而學(xué)生則需要在課前圍繞案例和這些問題做充分的準(zhǔn)備工作，認(rèn)真收集閱讀相關(guān)文獻(xiàn)資料并獨(dú)自思考問題，在課堂中通過小組討論、課堂提問、模擬辯論等環(huán)節(jié)將自己對(duì)案件事實(shí)和相關(guān)法律關(guān)系的理解和認(rèn)識(shí)表達(dá)出來，通過與其他同學(xué)的爭(zhēng)論、辯論加深對(duì)案件法律關(guān)系和相關(guān)法學(xué)理論的理解，最終解決案件中呈現(xiàn)的法律問題。這一過程實(shí)際上是對(duì)學(xué)生思維能力、語(yǔ)言表達(dá)能力、臨場(chǎng)應(yīng)變能力的訓(xùn)練，有利于培養(yǎng)和提升學(xué)生分析問題和解決問題的能力。

3、有助于增進(jìn)師生間的教學(xué)互動(dòng)，真正實(shí)現(xiàn)教學(xué)相長(zhǎng)

刑法案例教學(xué)不同于傳統(tǒng)的講授法，不是一種單向的知識(shí)傳授，而是教與學(xué)的一種互動(dòng)過程。在這一過程中教師和學(xué)生是一種平等合作的關(guān)系，教師的任務(wù)是精選教學(xué)案例，在熟悉案例的基礎(chǔ)上提煉出有針對(duì)性和啟發(fā)性的問題供學(xué)生思考，負(fù)責(zé)引導(dǎo)課堂討論，回答學(xué)生的提問和質(zhì)疑，對(duì)課堂討論做出評(píng)價(jià)。學(xué)生在這一過程中則需要做充分的課前準(zhǔn)備，查閱資料，思考老師提出的相關(guān)問題，圍繞案件事實(shí)和法律關(guān)系進(jìn)行討論、辯論，最后要得出相應(yīng)的結(jié)論。在整個(gè)案例教學(xué)過程中“師生雙方在平等的狀態(tài)下交流、討論，搭建良好的溝通平臺(tái)，縮短師生之間的心理距離，為教學(xué)提供了很好的情感氛圍，有利于師生關(guān)系的融洽，以便真正實(shí)現(xiàn)教學(xué)相長(zhǎng)，提升教學(xué)的效果”。[1]

二、案例教學(xué)法在刑法教學(xué)中的實(shí)施和運(yùn)用

一般而言，刑法案例教學(xué)包括案例選擇、課前準(zhǔn)備、組織討論、教師總結(jié)評(píng)價(jià)等四個(gè)階段。

1、選擇案例

選擇案例是刑法案例教學(xué)的前提和基礎(chǔ)，一堂有效的案例教學(xué)課首先要選擇一個(gè)恰當(dāng)?shù)陌咐@就要求教師要時(shí)刻關(guān)注刑法理論前沿和司法實(shí)踐中出現(xiàn)的一些熱點(diǎn)、焦點(diǎn)問題，一個(gè)好的教學(xué)案例至少要具備以下三個(gè)特征：

（1）針對(duì)性。案例的選擇要緊密結(jié)合教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)目標(biāo)，尤其是能反映出教學(xué)中的一些重點(diǎn)和難點(diǎn)問題。通過案例的展示和討論能幫助學(xué)生理解掌握相關(guān)的理論知識(shí)，并能運(yùn)用這些理論知識(shí)分析解決實(shí)際問題。比如為了讓學(xué)生理解正當(dāng)防衛(wèi)成立的幾個(gè)條件，可以選擇“的哥開車撞死劫匪”一案作為教學(xué)案例。因?yàn)檫@個(gè)案例中蘊(yùn)含了正當(dāng)防衛(wèi)成立的幾個(gè)難點(diǎn)問題，比如說正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件和限度條件，讓學(xué)生置身于這一真實(shí)案例情景中進(jìn)行討論分析能夠使學(xué)生深刻體會(huì)到什么是“不法侵害正在進(jìn)行”，什么叫“不能超過必要限度造成不應(yīng)有的損害”。

（2）典型性。典型性要求選取的刑事案例應(yīng)具有代表性，能突出反映相關(guān)法律關(guān)系的內(nèi)容和形式。通過對(duì)典型案例的分析，有助于學(xué)生掌握相關(guān)的理論知識(shí)及法律原理等。[2]比如案、案就是貪污罪和受賄罪的典型，蒲連升案就是探討“安樂死”問題的典型案例。通過對(duì)這些活生生的典型案例的分析探討有助于學(xué)生直觀形象地理解掌握其中蘊(yùn)含的法理知識(shí)。

（3）啟發(fā)性。刑法案例教學(xué)中選擇的案例要對(duì)學(xué)生具有一定的啟發(fā)性，能啟迪學(xué)生的思維，給學(xué)生留下思考的空間，這就要求案例有一定的疑難性，涉及到的刑法理論有較大的爭(zhēng)議。比如“許霆一案”就有較大的理論爭(zhēng)議，在“罪與非罪”、“此罪與彼罪”等方面能給學(xué)生留下較大的思考空間。

2、課前準(zhǔn)備

課前準(zhǔn)備是刑法案例教學(xué)取得成功的重要保障，案例教學(xué)課前準(zhǔn)備包括教師的課前準(zhǔn)備和學(xué)生的課前準(zhǔn)備兩個(gè)方面。在案例教學(xué)中教??不是主體而是主導(dǎo)者和引導(dǎo)者，案例教學(xué)能否成功，教師的正確引導(dǎo)很關(guān)鍵，因此在案例教學(xué)之前教師需要做好充分的準(zhǔn)備工作。除了要精選教學(xué)案例之外教師自己先要吃透案情，理清其中的法律關(guān)系及涉及到的法理問題，在將案例材料交給學(xué)生的同時(shí)要羅列出若干個(gè)供學(xué)生思考的法律和事實(shí)問題，以便于學(xué)生能有的放矢地查閱相關(guān)資料和思考問題，此外還要準(zhǔn)備好其后課堂討論的焦點(diǎn)問題和如何引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行討論、辯論的基本思路。學(xué)生在接受老師下發(fā)的案例材料之后，應(yīng)圍繞案例材料和老師提供的若干問題收集查閱資料，讀懂案情，了解基本的法律事實(shí)和法律關(guān)系，并就其中蘊(yùn)含的法理問題做深入思考，為后面的討論和辯論做好充分準(zhǔn)備。

3、組織學(xué)生討論案例

刑法案例教學(xué)的第三階段是組織學(xué)生討論案例，這是案例教學(xué)的關(guān)鍵階段。組織學(xué)生討論可以通過多種形式進(jìn)行，一個(gè)刑事案例往往涉及到多方面的事實(shí)和法律問題，有定罪方面的事實(shí)，也有量刑方面的事實(shí)；有實(shí)體法律問題，也有程序法律問題。可以根據(jù)不同的事實(shí)和法律問題以及學(xué)生的不同特點(diǎn)分成若干討論小組，先進(jìn)行小組討論，形成小組意見，然后由各小組推薦一名代表發(fā)言，表達(dá)本組觀點(diǎn)。小組之間進(jìn)行討論之后有可能達(dá)成部分共識(shí)，達(dá)成共識(shí)的部分就是結(jié)論。除了采用分組和集中討論的方式之外還可通過“模擬審判”的方式進(jìn)行，將學(xué)生分成法官組、公訴人組、辯護(hù)人組、被告組、證人組、鑒定人組、法警組等若干小組，分別扮演不同角色，通過角色分工，真實(shí)情景下的模擬演練對(duì)抗幫助學(xué)生掌握各種職業(yè)技能和技巧。

4、教師總結(jié)評(píng)價(jià)

刑法案例教學(xué)的第四階段是教師總結(jié)評(píng)價(jià)，這是案例教學(xué)效果的固定和提升階段。通過分組討論、辯論和模擬演練對(duì)抗之后學(xué)生對(duì)案情、涉及到的法律關(guān)系及相關(guān)法學(xué)理論有了較為清晰的理解和認(rèn)識(shí)，但仍有可能存在一些模糊之處和認(rèn)識(shí)不一致的地方，這就需要老師進(jìn)一步的答疑解惑。一方面教師要對(duì)整個(gè)案例教學(xué)過程做出總體評(píng)價(jià)，肯定成績(jī)和長(zhǎng)處，指出不足和改進(jìn)的方向；另一方面教師要對(duì)刑事案例涉及到的法律關(guān)系、法學(xué)理論做出系統(tǒng)梳理并給出自己的結(jié)論和觀點(diǎn)供學(xué)生參考，此外還應(yīng)認(rèn)真細(xì)致地回應(yīng)學(xué)生的質(zhì)疑和發(fā)問。

三、刑法教學(xué)中運(yùn)用案例教學(xué)法應(yīng)注意的問題

1、刑法案例教學(xué)應(yīng)樹立以學(xué)生為主體的教學(xué)理念

傳統(tǒng)的教學(xué)方法以教材為中心，以教師為主體，學(xué)生只是被動(dòng)的知識(shí)接受者，缺乏參與課堂的積極性和主動(dòng)性。刑法教學(xué)中運(yùn)用案例教學(xué)法改變了傳統(tǒng)的師生課堂地位，在課堂上教師是主導(dǎo)者和引導(dǎo)者，學(xué)生是學(xué)習(xí)的主體，教學(xué)手段和教學(xué)內(nèi)容的選用都應(yīng)圍繞學(xué)生進(jìn)行。無論是課前準(zhǔn)備階段的查閱收集資料還是討論階段的分組討論、辯論，抑或是模擬審判演練均以學(xué)生為主體展開，這樣才能有效地調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性，訓(xùn)練其思維能力、語(yǔ)言表達(dá)能力，掌握法律職業(yè)技能技巧。當(dāng)然在教學(xué)過程中教師仍需起引導(dǎo)作用，比如選擇合適的案例，提前給學(xué)生布置思考的問題，以便學(xué)生有針對(duì)性地查閱資料，思考問題，在討論辯論過程中老師要注意引導(dǎo)學(xué)生圍繞中心問題和焦點(diǎn)問題展開討論和辯論。

2、厘清案例教學(xué)與舉例教學(xué)的區(qū)別

傳統(tǒng)的案例教學(xué)往往是教師在講授某一理論知識(shí)點(diǎn)時(shí)舉一例子加以說明，通過舉例幫助學(xué)生理解知識(shí)點(diǎn)，缺乏學(xué)生的思考、討論、辯論過程，起不到訓(xùn)練學(xué)生的語(yǔ)言表達(dá)能力和思維能力的作用。這種案例教學(xué)不是真正意義上的案例教學(xué)，充其量只能稱之為“舉例教學(xué)”，正如學(xué)者所言“這種舉例不是以學(xué)生為主體，案件介紹、問題提出、分析展開、結(jié)論得出還是以老師為主動(dòng)。而刑事案例教學(xué)則不同，它是以案例為平臺(tái)，以學(xué)生為主體，由學(xué)生來自主發(fā)言、討論、辯論、提問、質(zhì)疑，最后逐步形成并成熟自己的看法，教師在其中只起穿針引線的作用”。[3]因此，在刑法教學(xué)中應(yīng)將案例教學(xué)法與舉例教學(xué)區(qū)別開來。

刑法案例范文第3篇

(一)刑法的概念及基本原則。從廣義上來說，刑法是規(guī)定一切規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任以及刑罰的法律規(guī)定的總稱，包括單行刑事法律以及一些屬于非刑事法律中的一些刑事條款;從狹義上來說，刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任與刑罰的刑法典。刑法的基本原則有罪責(zé)刑相適應(yīng)原則、罪刑法定原則、適用刑法人人平等原則，罪責(zé)刑相適應(yīng)原則指的是刑罰的輕重，犯罪分子要根據(jù)其所犯下的罪行而承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，罪刑法定原則規(guī)定犯罪與刑罰的法律是能由中央立法機(jī)構(gòu)來制定，犯罪與刑罰必須是成文的罪罰規(guī)定處罰程度與處罰范圍必須合理、處罰規(guī)定必須明確，禁止不均衡的殘酷的刑罰，禁止有罪類推，禁止不利于行為人的事后法，意在保衛(wèi)人們的民利保障人權(quán)，適用刑法人人平等原則指在對(duì)任何人的犯罪，在法律面前一律平等，對(duì)于一切人的合法權(quán)益都應(yīng)該加以保護(hù)，不能有任何歧視現(xiàn)象，不能有超越法律的任何特權(quán)。(二)刑法的效力。刑法的效力包括刑法在空間上的效力和刑法在時(shí)間上的效力。刑法的空間效力指的就是刑法所適用的地域范圍，除法律的特別規(guī)定外，凡是在我國(guó)領(lǐng)域，即我國(guó)國(guó)家所及的包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的空間領(lǐng)域內(nèi)犯罪的都適用刑法;刑法的時(shí)間效力指的是刑法刑法生效時(shí)間，失效時(shí)間，還包括在刑法生效生效以前對(duì)所發(fā)生的犯罪是否具有溯及既往的效力。

二、犯罪的構(gòu)成

犯罪是嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，依照法律當(dāng)受刑罰處罰，犯罪的基本特征有:犯罪是嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，情節(jié)較輕的所造成危害不大的不認(rèn)為是犯罪;犯罪是觸犯刑法法律的行為;犯罪是應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為。對(duì)于刑法案例的分析要根據(jù)刑罰的總則對(duì)犯罪的主客體、犯罪的主觀方面、犯罪的客觀方面、故意犯罪過程中的形態(tài)、共犯、數(shù)罪、刑罰幾個(gè)方面進(jìn)行分析。(一)犯罪的主客體。犯罪的主體就是指實(shí)施危害社會(huì)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的人或者單位，這里的人指的是具有承擔(dān)刑事責(zé)任能力的自然人，單位是指實(shí)施危害社會(huì)行為并承擔(dān)刑事責(zé)任的公司、事業(yè)單位、企業(yè)、團(tuán)體等。案例:被告人陳某，男，1987年2月10日生，無業(yè)。陳某在2001年2月10日以前三次盜竊公私財(cái)物，價(jià)值1萬元。2002年10月6日，陳某以食物為誘餌，將王某(時(shí)年6歲)奸。事后陳某威脅王某說:“如果告訴別人就揍你”，致使王某一直未敢告訴其父母。2003年2月10日，陳某使用暴力手段將一名5歲兒童綁架后，故意殺害，然后打電話給兒童的父親，讓其交3萬元贖回兒童。案情分析研究，陳某是否應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，從犯罪主體的角度分析行為人應(yīng)否負(fù)刑事責(zé)任，取決于刑事責(zé)任年齡和刑事責(zé)任能力的認(rèn)定，在案例沒有特別注明行為人的精神狀況(視為精神正常)的情況下，主要取決于刑事責(zé)任年齡的認(rèn)定。我國(guó)刑法第17條將刑事責(zé)任年齡劃分為四個(gè)階段:(1)不滿14周歲的人一律不負(fù)刑事責(zé)任。(2)已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、、搶劫、販賣、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。(3)已滿16周歲的人對(duì)一切犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任。(4)已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。其中，已滿14周歲不滿16周歲的人所犯的8種犯罪，是指具體犯罪行為而不是具體罪名;刑事責(zé)任年齡是指“行為時(shí)”的實(shí)足年齡;跨刑事責(zé)任年齡階段犯罪的刑事責(zé)任，應(yīng)區(qū)分不同的年齡段分別認(rèn)定和處理。本案就屬于跨刑事責(zé)任年齡階段的犯罪。陳某在2001年2月10日以前三次盜竊公私財(cái)物，價(jià)值1萬元，盡管數(shù)額較大，但是，由于陳某當(dāng)時(shí)不滿14周歲，根據(jù)刑法第17條的規(guī)定，不滿14周歲的人一律不負(fù)刑事責(zé)任，因此，陳某不負(fù)盜竊犯罪的刑事責(zé)任。犯罪的客體包括一般客體、同類客體、直接客體，所謂一般可以指的是一切犯罪行為所共同侵犯的客體，也就是我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系的整體。(二)犯罪的主觀方面。犯罪的主觀方面是指實(shí)施犯罪行為的主體所持有的對(duì)自己實(shí)施的危害社會(huì)行為的危害性以及危害程度的心理認(rèn)識(shí)與態(tài)度，一般可分為犯罪故意和犯罪過失，犯罪故意就是指實(shí)施犯罪行為的主體明知此行為的社會(huì)危害性，卻仍是實(shí)施這種行為，并且放任或是希望發(fā)生結(jié)果，包括直接故意和間接故意，犯罪過失是指實(shí)施犯罪行為的主體沒有預(yù)見自身行為可能發(fā)生的社會(huì)危害的結(jié)果，或是持有一種能夠避免社會(huì)危害結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度去實(shí)施行為，包括過于自信的過失和疏忽大意的過失，另外還有由于不能夠預(yù)見不能夠抗拒的原因所引起危害結(jié)構(gòu)的意外事件，不構(gòu)成犯罪。案例:被告人胡某與其妻子唐某均為四川人，胡某與其好友張某多次通信，說河南生活條件好，利用農(nóng)閑工作可月賺500，張某便想到河南來并讓張某在四川接應(yīng)，胡某找到鄰村周某說要為其介紹四川媳婦，討要500元作為路費(fèi)，周某答應(yīng)，胡某到四川之后聽周某說其表妹陳某也想嫁到河南，胡某應(yīng)允，回到河南后，胡某將張某介紹給周某為妻，并以路費(fèi)為由所要500元，又將陳某介紹給梁某為妻，以同樣的理由所要500元，婚后兩對(duì)夫妻生活都很滿意，但是胡某在這個(gè)過程中是否構(gòu)成了犯罪?在這個(gè)案件中，雖然胡某將二女介紹給他人為妻，并索要財(cái)務(wù)，但并不是以拐賣婦女為目的，而是主要以介紹婚姻為目的，因此不能構(gòu)成犯罪，雖然所要財(cái)務(wù)與拐賣婦女具有一定的相似之處，但并不符合上述犯罪主觀方面構(gòu)成要件。(三)犯罪的客觀方面。犯罪的客觀方面是指犯罪結(jié)果，因果關(guān)系，犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、方法，犯罪結(jié)果是犯罪行為對(duì)客觀主體實(shí)際損害或是在現(xiàn)實(shí)中給客體造成的危險(xiǎn)狀態(tài)，一般分為單一性和復(fù)合型結(jié)果、實(shí)害和為危險(xiǎn)結(jié)果、物質(zhì)和非物質(zhì)性結(jié)果、直接和間接結(jié)果，因果關(guān)系就是介于危害性與危害結(jié)果之間所存在的關(guān)系。案例:報(bào)告人皮某是一葡萄園的經(jīng)理，在90年他以葡萄園的名義貸款10萬元，貸款前一糧油經(jīng)理商商某提出要皮某從貸款中拿出5萬元用于償還谷子款，并數(shù)日歸還，否則不為皮某做貸款擔(dān)保，皮某同意了商某的要求并以匯票的形式向廈門有關(guān)的糧油商行償還了5萬元，此后商某資金周轉(zhuǎn)不靈，無法償還賬款，案發(fā)后經(jīng)法院的判決，將這筆款項(xiàng)的本金以及利息歸還給了信托公司。在這個(gè)過程中皮某的行為已經(jīng)構(gòu)成了挪用本單位資金罪，皮某挪用資金借給他人，數(shù)額較大，并進(jìn)行盈利的活動(dòng)，滿足上述的犯罪客觀方面所構(gòu)成要件，應(yīng)該以挪用本單位資金罪論處。(四)故意犯罪過程中的形態(tài)。故意犯罪當(dāng)中的形態(tài)有犯罪既遂與犯罪預(yù)備，犯罪既遂指的主體所實(shí)施的行為已經(jīng)具備了構(gòu)成犯罪的所有條件，犯罪預(yù)備指的是實(shí)施犯罪行為的主體為了犯罪已經(jīng)著手準(zhǔn)備作案工具，創(chuàng)造作案條件，犯罪預(yù)備具有的特征是:已經(jīng)開始著手準(zhǔn)備犯罪行為，但是還未實(shí)施行為;實(shí)施行為的主體進(jìn)行準(zhǔn)備活動(dòng)的目的是為了更加順利地完成犯罪;犯罪行為在還未實(shí)施時(shí)由于外界因素而停止下來，犯罪預(yù)備是對(duì)預(yù)備犯的處罰，另外還有犯罪未遂，是指行為人已經(jīng)開始實(shí)施犯罪行為但是在中途由于行為人意志之外的原因?qū)е路缸锿Ｖ梗涮卣饔?行為人已經(jīng)實(shí)施犯罪行為、由于行為人意志之外的原因?qū)е路缸镂吹贸眩@是對(duì)未遂犯進(jìn)行處罰，與犯罪預(yù)備有著“是否已經(jīng)實(shí)施犯罪行為”的區(qū)別，此外故意犯罪過程中的形態(tài)還有犯罪中止，即是在行為人實(shí)施犯罪的過程中，行為人主動(dòng)放棄犯罪行為或是自動(dòng)防止犯罪結(jié)果發(fā)生，沒有完成犯罪，其所具有的特征有:行為人在主觀上具有主動(dòng)放棄犯罪的意識(shí)，在客觀上采取了行為來中止犯罪，并且犯罪中止要發(fā)生咋犯罪過程中，有效地停止了犯罪的行為避免發(fā)生危害性的結(jié)果。(五)共同犯罪。共同犯罪是指有兩人以上共同實(shí)施故意犯罪行為，共同犯罪所成立的條件是:共同犯罪的主體必須是兩人以上，并且具有共同犯罪的客觀條件以及兩個(gè)以上的行為人具有共同犯罪故意的主觀條件，我國(guó)刑法一般依據(jù)犯罪主體在犯罪行為當(dāng)中所起到的作用與地位將共同犯罪的主體分為四種:主犯、從犯、教唆犯和脅從犯，我國(guó)刑法規(guī)定對(duì)于從犯的處罰要從輕、減輕甚至可以免除處罰，對(duì)于被迫參與犯罪行為的脅從犯的處罰應(yīng)當(dāng)按照犯罪情節(jié)對(duì)其減輕處罰甚至免除處罰，對(duì)于教唆他人實(shí)施犯罪行為的教唆犯要根據(jù)其在整個(gè)犯罪行為當(dāng)中所起到的作用對(duì)其進(jìn)行處罰，如是教唆未滿十八周歲的未成年人實(shí)施犯罪行為的應(yīng)當(dāng)從重處罰。(六)數(shù)罪。要根據(jù)行為人客觀上所表現(xiàn)的事實(shí)為標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分一罪與數(shù)罪，數(shù)罪的情況是數(shù)行為都觸犯了刑法分則中的同一條文，并且數(shù)行為都是侵害同一對(duì)象，或是在實(shí)施一個(gè)犯罪行為的過程中又實(shí)施新的犯罪行為。除了以上所述之外還要結(jié)合刑法的分則來判斷犯罪的類型，例如危害公共安全罪、危害國(guó)家安全罪、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪、危害公民人身權(quán)利侵犯公民民利罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪、妨礙社會(huì)管理秩序罪、貪污賄賂罪等。

三、正當(dāng)防衛(wèi)限度

所謂的正當(dāng)防衛(wèi)限度就是所的采取正當(dāng)防衛(wèi)行為對(duì)于犯罪行為人造成損害的最高限度，這也是正當(dāng)防衛(wèi)理論的核心部分，是正當(dāng)防衛(wèi)與防衛(wèi)過當(dāng)?shù)姆纸缇€，也是正當(dāng)防衛(wèi)行為是否成立的一個(gè)重要條件，如果防衛(wèi)超過了明顯的限度，對(duì)不法侵害行為人造成了重大的損害就需要承擔(dān)刑事責(zé)任，可以通過不法侵害行為的強(qiáng)度和正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間性等幾個(gè)方面來正當(dāng)防衛(wèi)行為是否超過了正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度，我國(guó)的刑法規(guī)定，對(duì)于正在實(shí)施殺人、搶劫、、行兇等嚴(yán)重危害他人人身安全的暴力行為所采取正當(dāng)防衛(wèi)對(duì)侵害行為人造成傷亡時(shí)，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)范圍，無需承擔(dān)刑事責(zé)任，此外正當(dāng)防衛(wèi)成立條件還有:必須有不法侵害行為發(fā)生且不法侵害行為正在進(jìn)行，所采取的防衛(wèi)行為必須針對(duì)于正在實(shí)施不法侵害行為的行為人本身，不得對(duì)于第三人，防衛(wèi)目的是要避免國(guó)家、社公共利益、公民本人或是他人的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)等受到不法的侵害。正當(dāng)防衛(wèi)的質(zhì)與量是一個(gè)統(tǒng)一體，質(zhì)是一種事物與其他事物內(nèi)在規(guī)定的區(qū)別，量則是一種事物質(zhì)態(tài)的轉(zhuǎn)變，如果正當(dāng)防衛(wèi)行為超過了明顯的限度就會(huì)形成質(zhì)變，即正當(dāng)防衛(wèi)行為轉(zhuǎn)變成犯罪行為。正當(dāng)防衛(wèi)限度具有先相對(duì)性、判斷困難性，所謂相對(duì)性就是針對(duì)不同的非法侵害，正當(dāng)防衛(wèi)的限度有所不同，即正當(dāng)防衛(wèi)的限度與犯罪強(qiáng)度基本上的相當(dāng)?shù)模环ㄇ趾Φ膹?qiáng)度不同，相應(yīng)的正當(dāng)防衛(wèi)限度不同，具有相對(duì)性;判斷困難性是指對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)行為是否超過限度的判斷是比較困難的，理論上來說正當(dāng)防衛(wèi)限度應(yīng)該正好可以阻止不法侵害行為，但是實(shí)際上，正當(dāng)防衛(wèi)的限度與防衛(wèi)人采取防衛(wèi)行為能夠達(dá)到的程度往往是不一致的，所以對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)的限度的判斷是具有一定的難度的，我國(guó)刑法也因此放寬了判斷的標(biāo)準(zhǔn)，只要是不明顯超過正當(dāng)防衛(wèi)限度的行為都屬于正當(dāng)防衛(wèi)。案例:案情介紹，不久前，＊＊＊崗村青年民兵吳海某深夜回家，發(fā)現(xiàn)一名盜賊正在偷盜自己的農(nóng)用車，遂與盜賊撕打起來。盜賊用鐵棍向吳打來，吳帶傷奪過鐵棍反擊砸中竊賊，將其擒獲。因?yàn)楸I賊負(fù)傷，將其送往醫(yī)院。令人意外的是，不久，吳海某收到法院傳票。原來，盜賊賴某盜竊未遂被砸傷后住院近一個(gè)月，花費(fèi)5000余元，出院后，被確定為7級(jí)傷殘。其親屬聘請(qǐng)律師，以吳海某“侵犯其生命健康權(quán)”為由，要求承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。案例分析，此案經(jīng)法院調(diào)查庭審作出判決:吳海某勇奪鐵棍擊傷盜賊屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不承擔(dān)任何賠償責(zé)任，駁回原告訴訟請(qǐng)求。

四、刑法實(shí)務(wù)問題研究

確定罪名的原則問題是首先要解決的問題，罪名就是刑法所規(guī)定的具體的犯罪的名稱，要正確確定罪名，能夠幫助我國(guó)司法工作的順利進(jìn)行，具有十分重大的意義。我國(guó)刑法分則所規(guī)定的犯罪，都有具體的罪狀以及具體的刑罰，在確定罪名時(shí)要注意遵守法定原則、準(zhǔn)確原則、簡(jiǎn)括原則、明確原則、約定俗成原則幾個(gè)原則，法定原則也叫做合法原則，是要根據(jù)刑罰分則規(guī)定的對(duì)于罪狀的描述來確定罪名;準(zhǔn)確原則，也稱為科學(xué)原則，要根據(jù)犯罪行為的直接客體來確定罪名，盡量避免犯罪的主體以及罪過出現(xiàn)在罪名當(dāng)中，必要時(shí)可以體現(xiàn)出犯罪主體和罪過;簡(jiǎn)括原則，處理簡(jiǎn)單的罪狀外，不能夠?qū)⒆餇钭鳛樽锩锩麘?yīng)該在罪狀的基礎(chǔ)上反映出犯罪的本質(zhì)，并能夠?qū)ψ餇钸M(jìn)行高度的概括;明確原則，罪名不能含混必須要明確，確定罪名的文字在表述上要做到顧名思義，要避免使用有歧義或是多種解釋的詞語(yǔ)，如果罪狀很長(zhǎng)，為了表述清晰也可以使罪名長(zhǎng)一些;約定俗成原則，在實(shí)際總罪名的確定很難得到統(tǒng)一，這時(shí)就可以采用約定俗成原則。罪的罪過形式問題，在主觀方面，罪是由過失造成的，但同時(shí)也存在著故意的行為造成的，判斷是故意還是過失首先要以行為人對(duì)其實(shí)施的危害行為造成的后果所持有的心理認(rèn)識(shí)與心理態(tài)度為標(biāo)準(zhǔn)，而不是以行為人對(duì)行為本身所持有的心理態(tài)度為標(biāo)準(zhǔn)，其次，在我國(guó)的刑事立法中，凡是過失發(fā)犯罪都是結(jié)果犯，無論是還是都已經(jīng)構(gòu)成犯罪，再次，故意和過失兩罪包括情節(jié)加重犯的法定刑都是一樣的，過失的主觀惡性要大于過失，但是兩者的法定刑是相同的。如何在刑事司法文書中引用法律條文問題，在涉及援引時(shí)要根據(jù)不同的情況而定，凡是在刑法分則中沒有明確規(guī)定的法律條文，但是在決定當(dāng)中做了補(bǔ)充規(guī)定的，在援引時(shí)應(yīng)當(dāng)援引《決定》當(dāng)中的相關(guān)規(guī)定;凡是在刑法分則中沒有明確規(guī)定的法律條文，但是在刑法修正案當(dāng)中進(jìn)行補(bǔ)充規(guī)定的，在援引時(shí)直接援引刑法修正案當(dāng)中的規(guī)定;在刑法分則中沒有明確規(guī)定的法律條文，但是在《決定》和刑法修正案中都做補(bǔ)充規(guī)定的，在援引時(shí)要按照刑法、《決定》、刑法修正案的順序進(jìn)行援引。另外，針對(duì)所給案例進(jìn)行分析的時(shí)候需要通過對(duì)立案、偵查、、審判、刑罰的執(zhí)行等幾個(gè)過程來分析案例，在分析過程中要考慮主體不當(dāng)、適用的對(duì)象不當(dāng)、時(shí)間或日期不當(dāng)、適用程序不當(dāng)、犯罪嫌疑人以及被告人的所享有權(quán)利未得到保障、律師以及辯護(hù)人的所享有權(quán)利未得到保障的問題。其中，主體不當(dāng)指的是權(quán)利行使人對(duì)于法律規(guī)定的該項(xiàng)權(quán)利無權(quán)行使，或者是權(quán)利行使人有權(quán)行使但是法律在一定的條件下做出了限制;適用對(duì)象不當(dāng)指的是法律適用的對(duì)象在權(quán)利主體適用法律時(shí)發(fā)生錯(cuò)誤;時(shí)間或是日期不當(dāng)時(shí)權(quán)利主體在超過法律所規(guī)定的時(shí)間或日期范圍內(nèi)行使法律所規(guī)定的權(quán)利;適用程序不當(dāng)是指權(quán)利行使人沒有按照法律所規(guī)定的程序行使法律所規(guī)定的權(quán)利;犯罪嫌疑人以及被告人的所享有權(quán)利未得到保障，例如不公開審理年滿14周歲，未滿16周歲的未成年人的犯罪案件;律師以及辯護(hù)人的所享有權(quán)利未得到保障，在進(jìn)行刑事訴訟時(shí)，對(duì)律師以及辯護(hù)人都規(guī)定了其應(yīng)享有的權(quán)利，律師及辯護(hù)人在行使這樣的權(quán)利時(shí)，司法部門不能對(duì)其進(jìn)行限制。

作者:林燕 單位:福建省福州市倉(cāng)山區(qū)人民檢察院公訴科

［參考文獻(xiàn)］

［1］安文錄，虞潯．食品監(jiān)管瀆職罪疑難問題司法認(rèn)定研究———以＜刑法修正案(八)＞第49條為主線［J］．政治與法律，2011(09)．

刑法案例范文第4篇

制售假劣藥品犯罪給人民群眾生命健康安全帶來嚴(yán)重威脅，嚴(yán)重破壞了醫(yī)藥市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。本文對(duì)近年來在全國(guó)有較大影響的制售假劣藥品事件進(jìn)行研究，對(duì)司法機(jī)關(guān)在辦理該類事件中遇到的法律問題進(jìn)行了分析，并對(duì)法律適用提出了一些意見和建議。

【關(guān)鍵詞】假劣藥品犯罪 法律問題 法律適用

醫(yī)藥消費(fèi)，性命所系。然而由于制售假劣藥品能帶來豐厚的利潤(rùn)，制售假劣藥品屢禁不止，無處不在。給人民群眾生命健康安全帶來嚴(yán)重威脅，嚴(yán)重破壞了醫(yī)藥市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。為了依法有效打擊制售假劣藥品犯罪，筆者對(duì)近年來報(bào)刊、網(wǎng)站公布的我國(guó)發(fā)生的重特大假劣藥品安全事件進(jìn)行了收集，對(duì)司法機(jī)關(guān)辦理該類犯罪案件中遇到的問題進(jìn)行的分析，著重就其中的法律適用問題作了初步的研究。

一 、辦理假劣藥品犯罪案件中遇到的法律的問題。

（一）對(duì)于“假劣藥品”如何認(rèn)定把握標(biāo)準(zhǔn)不一。

司法實(shí)踐中將假劣藥認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等同一刑法制售假劣藥罪確認(rèn)的假藥，使得制售假劣藥品的人被追究刑事責(zé)任的比例小，僅以2006年7月至2007年10月底為例，全國(guó)藥監(jiān)部門共查處制售假劣藥品等違法案件28萬多件，移交司法機(jī)關(guān)只有440多件，僅占總數(shù)的0.15%。而且對(duì)一些在全國(guó)影響大的制售假劣藥品案件，因藥監(jiān)部門不能確認(rèn)其是假劣藥品，已未移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。如被列為2006年十大假劣藥案第一號(hào)：“欣弗”事件。2006年7月至8月3日青海、廣西、浙江、黑龍江和山東等省、自治區(qū)陸續(xù)出現(xiàn)部分患者使用上海華源股份有限公司安徽華源生物藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的克林霉素磷酸酯葡萄糖注射液(又稱欣弗)后，出現(xiàn)胸悶、心悸、心慌、寒戰(zhàn)、腎區(qū)疼痛、腹痛、腹瀉、惡心、嘔吐、過敏性休克、肝腎功能損害等臨床癥狀。全國(guó)各省最新通報(bào)，注射該藥品的死亡案例為11人，不良反應(yīng)至少達(dá)到99例。8月15日SFDA的調(diào)查結(jié)果是：安徽華源2006年6月至7月生產(chǎn)的欣弗未按批準(zhǔn)的工藝參數(shù)滅菌，降低滅菌溫度，縮短滅菌時(shí)間，增加滅菌柜裝載量，影響了滅菌效果。經(jīng)中國(guó)藥品生物制品檢定所對(duì)相關(guān)樣品進(jìn)行檢驗(yàn)，結(jié)果表明，無菌檢查和熱原檢查不符合規(guī)定。國(guó)家藥監(jiān)局未確認(rèn)這些不任命規(guī)定的欣弗為假藥，而是將其確定為不良事件。因此沒有一人被追究刑事責(zé)任，本有關(guān)責(zé)任人只受到行政處分。

（二）如何認(rèn)定“足以嚴(yán)重危害人體健康” 不好把握

根據(jù)刑法第一百四十一條規(guī)定，構(gòu)成制售假藥犯罪需具備“足以嚴(yán)重危害人體健康”的要件，雖然最高人民法院、最高人民檢察院在《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定了“足以嚴(yán)重危害人體健康”的司法推定，但由于該解釋存在一些不足，造成具體案件在適用解釋時(shí)難以把握。加之目前制售假劣藥品呈現(xiàn)了二個(gè)特點(diǎn)一是呈現(xiàn)出“非致命性”特點(diǎn)，目前的造假，不治病但也不會(huì)直接危害人身健康；二是90%的制售假劣藥品都是標(biāo)明主治某類慢性病。目前制售假劣藥很少有符合上述解釋。如某地查處一銷售假狂犬疫苗，有300多名患者使用了這種假藥，無一人發(fā)生死亡。由于狂犬病病毒的潛伏期較長(zhǎng)，有的患者要20年后才發(fā)病，據(jù)醫(yī)生介紹狂犬病毒攜帶者不作任何處理的的發(fā)病率僅為40分之一，只注射了真的狂犬病疫苗不注射血清疫苗的仍有發(fā)病的可能。經(jīng)省藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)，這些假的狂犬疫苗的成分只是生理鹽水。由于解釋中沒有規(guī)定疫苗屬于“足以嚴(yán)重危害人體健康”情形。該省藥監(jiān)局專家有人會(huì)認(rèn)為由于狂犬病的上述因素，不符合解釋第三條的（2）、（3）、（4）項(xiàng)，如狂犬疫苗的成分含有超標(biāo)準(zhǔn)的有毒有害物質(zhì)的就可確定足以嚴(yán)重危害人體健康，否則不能確定，這些假狂犬疫苗經(jīng)檢驗(yàn)沒含有毒有害物質(zhì)。因此不能定足以嚴(yán)重危害人體健康。有的專家認(rèn)為狂犬病只能預(yù)防，而無法治愈，凡是制售假狂犬疫苗就足以嚴(yán)重危害人體健康。

（三）如何認(rèn)定假藥與嚴(yán)重后果的因果關(guān)系存在分歧

如何認(rèn)定假藥與嚴(yán)重后果的因果關(guān)系，是理論界和司法實(shí)踐中爭(zhēng)論的問題，存在各種各樣的學(xué)說。司法機(jī)關(guān)特別是法院對(duì)該罪的認(rèn)定采取的是必然因果關(guān)系說，即當(dāng)危害行為中包含著危害結(jié)果產(chǎn)生的根據(jù)，并符合規(guī)律地產(chǎn)生了危害結(jié)果時(shí)，危害行為與危害結(jié)果之間就是必然因果關(guān)系；只有這種必然因果關(guān)系，才能確定假藥是造成嚴(yán)重后果的因果關(guān)系，為此法院對(duì)適用刑法第一百四十一條后二款案件和第一百四十二條時(shí)，要求還很苛刻，要求在省藥監(jiān)局在鑒定上要確定假藥與“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”，“致人死亡或?qū)θ梭w健康造成特別嚴(yán)重危害”的嚴(yán)重后果有必然的因果關(guān)系，否者不敢在定罪量刑時(shí)適用該條款。例如2004年 12月31日浙江省義烏市法院對(duì)震驚全國(guó)的浙江“3·21”銷售假藥案件宣判。該案主犯柯典杰、趙建良以銷售偽劣產(chǎn)品罪分別被判處有期徒刑10年，并各處罰金50萬元。 這起銷售假冒“賀普丁”（治療乙肝用藥，對(duì)艾滋病有輔助療效）、“立止血”（針劑，臨床止血搶救用藥）、“善寧”（針劑，癌癥患者搶救用藥）等進(jìn)口高檔藥品的案件。涉案金額超過500萬元。經(jīng)有關(guān)藥品質(zhì)量監(jiān)督部門檢驗(yàn)，這些藥品根本不含有任何藥物成分。不法分子借助掛靠正規(guī)醫(yī)藥公司使假藥進(jìn)入正規(guī)渠道流通，將假藥銷售到36家醫(yī)療單位，其中相當(dāng)一部分藥品已被患病人員使用。有一名因大量失血而緊急搶救的病人，在連打17針假冒“立止血”后，搶救無效死亡。

（四）制售假劣藥品行為如何處理存在分歧

我國(guó)現(xiàn)有法律和司法解釋在辦理制售假劣藥品案件時(shí)存在很多不完善的地方。造成辦理制售假劣藥品犯罪案件時(shí)在處理上存在分歧：主要有以下方面：

(1)對(duì)制售假劣藥品行為定罪上存在分歧。

一是在刑法理論和司法實(shí)踐中，有些人認(rèn)為，要確立嚴(yán)格責(zé)任，來加大對(duì)制售假劣藥品犯罪的打擊力度。所謂嚴(yán)格責(zé)任，（嚴(yán)格的責(zé)任），又稱絕對(duì)責(zé)任（完全的責(zé)任），是指在某些犯罪中，行為人的行為“只要具備了犯罪行為方面的某些特定要素，那么，被告人對(duì)事實(shí)的無知或認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤（不管這些錯(cuò)誤多么合理），就不能作為抗辯的理由”，就會(huì)被追究刑事責(zé)任。具體來講，嚴(yán)格責(zé)任主要有如下一些特征：第一，嚴(yán)格責(zé)任既包括不問主觀罪過而定罪的“實(shí)體意義”上的嚴(yán)格責(zé)任，又包括不問主觀罪過而起訴的“程序意義”上的嚴(yán)格責(zé)任。第二，在起訴或者定罪處罰時(shí)，不需要考慮主觀罪過，只需要證明被告有法律所規(guī)定的某種行為或者造成了某種結(jié)果。第三，被告人不能以對(duì)事實(shí)、法律的無知或錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，或者已盡了最大努力來防止危害結(jié)果的發(fā)生作為抗辯的理由，除非法律有特別的規(guī)定。

二是有人撰文認(rèn)為目前司法機(jī)關(guān)將制售假劣藥品行為定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。違反定罪量刑必須遵循“主客觀相統(tǒng)一”的原則和罪刑相適應(yīng)原則；是對(duì)刑法第一百四十一條和第一百四十二條研究不深，屬于定性錯(cuò)誤。

（2）本罪的罰金的比行政處罰還要輕。

目前我國(guó)懲治制售假劣藥犯罪案件中出現(xiàn)了罰金比行政處罰還要輕的怪現(xiàn)象。按照刑法的規(guī)定，制售假藥的罰金為“銷售金額50%以上2倍以下”，而藥品管理法的處罰幅度為“違法生產(chǎn)、銷售藥品貨值金額2倍以上5倍以下罰款”，不但處罰幅度不一致，而且在處罰基數(shù)上，刑法的“銷售金額”往往比“生產(chǎn)、銷售貨值金額”低得多，致使罰金數(shù)額要比罰款低得多。違法代價(jià)低，不足以與其違法犯罪行為取得的預(yù)期暴利相比。

（3）制售假劣藥品犯罪案件取證難，而證據(jù)要求又過于嚴(yán)格。調(diào)查取證困難。由于受地方保護(hù)主義等多種因素制約，許多案件在初查階段，取證非常困難，如跨區(qū)域作案者，在甲地生產(chǎn)假劣藥品，在乙地丙地銷售，策劃制假的首要分子本人并不露面，只與生產(chǎn)假劣藥品的工廠主管人員單線聯(lián)系，一旦被公安機(jī)關(guān)查獲，扣留的只是一些假劣藥品，抓到的也只是一些“馬仔”，這些人中有的人甚至根本不知情，從而增加調(diào)查取證難度，且證據(jù)間難以形成鎖鏈，給案件準(zhǔn)確定性帶來不便。

二、辦理制售假劣藥品犯罪案件法律適用問題的意見

對(duì)于上述辦理制售假劣藥品犯罪案件存在的問題，筆者提出以下意見，供同事們參考。

（一）對(duì)于“假劣藥品”的理解和認(rèn)定

我國(guó)刑法第141條規(guī)定：“本條所稱假藥，是指依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。”刑法第142條規(guī)定：“本條所稱劣藥，是指依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。”因此我們對(duì)假劣藥品的理解應(yīng)是我國(guó)《藥品管理法》第48條和第49條規(guī)定的范圍。《藥品管理法》第48條用列舉法的方式將有下列情形之一者為假藥： 1、藥品所含成分的名稱與國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標(biāo)準(zhǔn)不符合。2、以非藥品冒充藥品。 3、以他種藥品冒充此種藥品（一般是一種低價(jià)藥品冒充一種高價(jià)藥品）。另外，有下列情形之一的藥品按假藥處理： 1、國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止使用的。 2、依照《藥品管理法》必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的。 3、變質(zhì)不能藥用的。4、被污染不能藥用的。 5、使用依照本法必須取得批準(zhǔn)文號(hào)而未取得批準(zhǔn)文號(hào)的原料藥生產(chǎn)的。 6、所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍的。《藥品管理法》第49條規(guī)定，劣藥是指藥品成份的含量不符合國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)的。有下列情形之一的藥品，按劣藥論處： 1、未標(biāo)明有效期或者更改有效期的； 2、不注明或者更改生產(chǎn)批號(hào)的； 3、超過有效期的；4、直接接觸藥品的包裝材料和容器未經(jīng)批準(zhǔn)的； 5、擅自添加著色劑、防腐劑、香料、矯味劑及輔料的； 6、其他不符合藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的。

司法實(shí)踐中認(rèn)定某藥品是否為假劣藥品時(shí)，按照《藥品管理法》第48條和49條確定的范圍就可確定。那種將“足以嚴(yán)重危害人體健康”作為假劣藥品認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是錯(cuò)誤的

我國(guó)已加入世界衛(wèi)生組織，在理解假藥的概念時(shí)可參照世界衛(wèi)生組織公報(bào)指出凡是性質(zhì)或者來源不符合藥品上的標(biāo)簽和說明的藥都叫假藥

（二）對(duì)于“足以嚴(yán)重危害人體健康”的理解和認(rèn)定。

“兩高”在《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定了對(duì)“足以嚴(yán)重危害人體健康”的司法推定，指出生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條規(guī)定的“足以嚴(yán)重危害人體健康”： 含有超標(biāo)準(zhǔn)的有毒有害物質(zhì)的； 不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治的； 所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍，可能造成貽誤診治的； 缺乏所標(biāo)明的急救必需的有效成份的。 這一規(guī)定對(duì)于司法實(shí)踐無疑具有一定的指導(dǎo)意義。經(jīng)過六年的司法實(shí)踐發(fā)現(xiàn)這四種情形存在一些問題，造成部分本應(yīng)符合“足以嚴(yán)重危害人體健康”的案件不能確定。如某省查辦的一起避孕藥造假案，其中大部分是仿冒一家知名制藥企業(yè)生產(chǎn)的米非司酮片。收繳的假藥貨值4萬余元，不足5萬元。經(jīng)省藥檢所檢驗(yàn)確定該假藥所含的主要是淀粉和少量激素類藥物成分，該藥監(jiān)所對(duì)照《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定的四種情形，因此不符合②、③、④款；這一假藥所含激素類成分屬于對(duì)人體有毒有害的，但每片假藥只含這些激素0.01mg，專家認(rèn)定這種激素對(duì)足以嚴(yán)重危害人體健康需一次性服用1000mg，制假者在說明書中規(guī)定每天吃二次，每次一片。要連續(xù)服用十多年才足以嚴(yán)重危害人體健康，為此藥檢所無法出具符合法釋規(guī)定的檢測(cè)報(bào)告，只能依據(jù)現(xiàn)有的工作制度和標(biāo)準(zhǔn)，做出一份所含成分的檢測(cè)報(bào)告。為了符合法釋要求，省藥監(jiān)局只能組織藥品評(píng)審專家組對(duì)假藥含有的部分藥物成分進(jìn)行評(píng)審分析，專家組只能就假藥含有對(duì)人體有毒、有害的激素類藥物成分，作出“長(zhǎng)期服用足以嚴(yán)重危害人體健康”的鑒定結(jié)論。而“長(zhǎng)期服用”是一個(gè)模糊概念，與法釋原義不符，在定罪上就要大打折扣。避孕藥品是一種用量很大的特殊藥品。避孕藥造假的性質(zhì)極其惡劣，當(dāng)育齡夫婦服用了米非司酮有效成分缺乏或劑量不足的假避孕藥，會(huì)造成避孕失敗而意外懷孕，這時(shí)只有接受手術(shù)或藥物流產(chǎn)，蒙受痛苦和風(fēng)險(xiǎn)。而計(jì)劃生育基本國(guó)策現(xiàn)階段決不能動(dòng)搖，中國(guó)又將在“十一五”時(shí)期面臨第四次生育高峰。面對(duì)如此嚴(yán)峻的形勢(shì)，合格的避孕藥品猶如可靠的堤壩。但是，對(duì)假避孕藥這種既危害婦女身心健康、又破壞國(guó)策的造假行為，應(yīng)當(dāng)屬于“足以嚴(yán)重危害人體健康”的范圍。為此“兩高”在原來的基礎(chǔ)上修改制定了《關(guān)于辦理制售假劣藥品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的征求意見稿。征求意見稿第一條分二款規(guī)定了對(duì)“足以嚴(yán)重危害人體健康”的司法推定，第一款規(guī)定縣級(jí)以上藥品監(jiān)督管理部門根據(jù)藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的檢驗(yàn)結(jié)論出具證明，生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的，生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條規(guī)定的“足以嚴(yán)重危害人體健康”：(1)依照國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)含有有毒有害物質(zhì)而含有，或者含有的有毒有害物質(zhì)超過國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的； (2)依照國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)含有其他化學(xué)成分而含有，可能貽誤診治的； (3)不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治的；(4)所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超過規(guī)定范圍，可能貽誤診治的。第二款縣級(jí)以上藥品監(jiān)督管理部門出具證明，生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條規(guī)定的“足以嚴(yán)重危害人體健康”： (1)無藥品生產(chǎn)許可證和批準(zhǔn)文號(hào)，且屬于處方藥的； (2)未標(biāo)明藥品成份，或者捏造藥品成份名稱，無法檢驗(yàn)的； (3)屬于麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、避孕藥品、血液制品或者疫苗的； (4)以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒或者兒童為主要使用對(duì)象的；

轉(zhuǎn)貼于 (5)屬于注射劑藥品的。

“足以嚴(yán)重危害人體健康”是指尚未對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害，但是已經(jīng)達(dá)到了對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的邊緣或警戒線狀態(tài)。越過此界線，就會(huì)對(duì)人體造成嚴(yán)重危害。從某種意義上說，這種狀態(tài)已經(jīng)對(duì)人體健康構(gòu)成嚴(yán)重威脅。筆者認(rèn)為對(duì)“足以嚴(yán)重危害人體健康”的理解，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，從兩個(gè)方面進(jìn)行判斷：一是科學(xué)判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份效用等事實(shí)為判斷基礎(chǔ)、以藥理學(xué)、藥效學(xué)、病理學(xué)、毒理學(xué)、臨床醫(yī)學(xué)為判斷標(biāo)準(zhǔn)，來分析這種假藥是否具有嚴(yán)重危害人體健康的危險(xiǎn)。二是一般人的判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份、效用等事實(shí)為判斷基礎(chǔ)，以一般人的認(rèn)識(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)，來分析這種假藥是否具有嚴(yán)重危害人體健康的危險(xiǎn)。

為進(jìn)一步完善對(duì)“足以嚴(yán)重危害人體健康”的認(rèn)定和理解，筆者建議“兩高”在頒布《關(guān)于辦理制售假劣藥品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》時(shí)增加以下內(nèi)容：

1、藥品檢驗(yàn)部門進(jìn)行檢驗(yàn)時(shí)，應(yīng)用抽簽和跨市州以上級(jí)地區(qū)進(jìn)行交叉檢驗(yàn)。以避免目前普遍存在的地方保護(hù)主義積弊問題而導(dǎo)致檢驗(yàn)形同虛設(shè)。

2、由于我國(guó)各省藥監(jiān)部門人員主要是制藥或銷藥出生的，他們是藥理學(xué)和藥效學(xué)方面的專家，但他們?cè)诓±怼⒍净貏e是臨床醫(yī)療方面的知識(shí)不足，這種由于知識(shí)缺陷的專家作出的是否“足以嚴(yán)重危害人體健康的”證明必然存在一些問題。為此筆者建議各級(jí)國(guó)家食品藥品監(jiān)督局和衛(wèi)生部門牽頭成立由當(dāng)?shù)厮幚怼⑺幮А⒉±怼⒍纠怼⑴R床醫(yī)學(xué)等專家組成的鑒定組，由該鑒定組根據(jù)藥品檢驗(yàn)部門檢驗(yàn)出的假藥成分，利用藥理學(xué)、藥效學(xué)、病理學(xué)、毒化學(xué)、臨床醫(yī)學(xué)等方面的綜合知識(shí)和技能判斷某一假劣藥品是否具有“足以嚴(yán)重危害人體健康”。

（三）對(duì)于因果關(guān)系的理解和認(rèn)定

人體受到創(chuàng)傷或患病，經(jīng)搶救后出現(xiàn)嚴(yán)重后果一般都是多種原因?qū)е拢鄶?shù)情況假劣藥品的使用不是致人體嚴(yán)重后果的唯一原因。在多因一果的情況下，如果認(rèn)為數(shù)個(gè)原因都對(duì)結(jié)果的產(chǎn)生起決定作用，就會(huì)產(chǎn)生困難，特別是假劣藥品犯罪案件中，由于致人體出現(xiàn)嚴(yán)重后果的原因之間沒有關(guān)聯(lián)，要按照必然因果關(guān)系學(xué)確定使用假劣藥品這一原因是否對(duì)結(jié)果產(chǎn)生起了決定作用，可能更加困難。因此藥監(jiān)部門在確定假藥是造成“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”，“致人死亡或?qū)θ梭w健康造成特別嚴(yán)重危害”往往難以確定。為此筆者在制售假劣藥品刑事案件中按照量刑的輕重分別采用必然因果關(guān)系、偶然因果關(guān)系和疫學(xué)因果關(guān)系。對(duì)判處死刑的案件采用必然因果關(guān)系確定假藥的使用與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。對(duì)七年以上有期徒刑至無期徒刑的可采用偶然因果確定假藥的使用與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。對(duì)七年以下有期徒刑的采用疫學(xué)因果關(guān)系確定假藥的使用與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。為此筆者建議兩高”在頒布《關(guān)于辦理制售假劣藥品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》時(shí)比照《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中按照肇事者在交通事故中所負(fù)責(zé)任大小決定追究刑事責(zé)任的范圍。確定假藥在造成危害結(jié)果上的作用大小，分為全部作用，主要作用和次要作用，并分別作出應(yīng)追究刑事責(zé)任的規(guī)定。

（四）制售假劣藥品行為的定性和處理

1、 堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一原則，否定嚴(yán)格責(zé)任

制售假劣藥品的構(gòu)成還應(yīng)當(dāng)以知道或者應(yīng)當(dāng)知道“足以嚴(yán)重危害人體健康”為條件，如果只是知道假藥，而不知道“足以嚴(yán)重危害人體健康”的，可以構(gòu)成其他罪，但不構(gòu)成本罪。如 2006年4月19日，廣州中山大學(xué)附屬第三醫(yī)院按廣東省醫(yī)療機(jī)構(gòu)藥品集中招標(biāo)中心的規(guī)定，開始采用在藥品采購(gòu)中唯一中標(biāo)的“齊二藥”亮菌甲素注射液。65名陸續(xù)使用該藥品的患者，部分出現(xiàn)了腎衰竭等嚴(yán)重癥狀，13名患者死亡，2人病情加重（今年1月一人死亡）。同年5月，“齊二藥”亮菌甲素注射液被認(rèn)定為假藥，全國(guó)緊急查封。廣州市中級(jí)人民法院2008年3月29日對(duì)齊齊哈爾第二制藥有限公司假藥案作出一審宣判，該公司副總經(jīng)理朱傳華等5名被告人因犯重大責(zé)任事故罪，被分別判處有期徒刑7年至4年不等。法院審理查明，本案被告人、齊二藥檢驗(yàn)室主任陳桂芬在檢驗(yàn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)“藥用丙二醇”相對(duì)密度超標(biāo)，遂向本案被告人、齊二藥主管生產(chǎn)和質(zhì)量管理的副總經(jīng)理朱傳華匯報(bào)。朱傳華兩次授意陳等人出具虛假的檢驗(yàn)合格報(bào)告書，導(dǎo)致工業(yè)用丙二醇和二甘醇被投入了藥品生產(chǎn)。被告人陳桂芬和朱傳華明知“藥用丙二醇”相對(duì)密度超標(biāo)，所生產(chǎn)的亮菌甲素注射液是假藥，但齊二藥檢驗(yàn)室主任陳桂芬只是初中文化，采購(gòu)員鈕忠仁看不懂化驗(yàn)資料；驗(yàn)藥的化驗(yàn)室主任陳桂芬學(xué)歷是初中一年級(jí)，沒有受過培訓(xùn)，不具備藥物檢驗(yàn)的知識(shí)技能，他們不可能明知這些假藥會(huì)造成治人死亡的結(jié)果，因此本案的公訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)都沒將這一在全國(guó)重大影響的案件定為制售藥品罪，而是按照主客觀相統(tǒng)一的原則，確定本案構(gòu)成重大責(zé)任事故罪。

2、制售假劣藥品犯罪案件的定罪和處理必須遵循刑法規(guī)定的原則

根據(jù)我國(guó)《刑法》第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條和第一百四十九條的規(guī)定，辦理制售假劣藥品犯罪案件的定罪問題可能有三種情況：

(1)只構(gòu)成《刑法》第141條、142條生產(chǎn)、銷售假藥罪或生產(chǎn)、銷售劣藥罪。行為人制售假劣藥品的行為，發(fā)生危險(xiǎn)或者結(jié)果符合“足以嚴(yán)重危害人體健康的”；制售假劣藥品的數(shù)量未達(dá)到第140條規(guī)定的之罪標(biāo)準(zhǔn)的，即銷售金額不足5萬元的；或者當(dāng)場(chǎng)查獲的假劣藥品價(jià)值15萬元以下。例如生產(chǎn)、銷售假藥，賣了2萬元，但是足以危害人體健康的，只構(gòu)成生產(chǎn)銷售假藥罪。

（2）只構(gòu)成《刑法》第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。行為人制售假劣藥品的行為，發(fā)生危險(xiǎn)或者結(jié)果不符合“足以嚴(yán)重危害人體健康的”。制售假劣藥品的數(shù)量達(dá)到第140條規(guī)定的之罪標(biāo)準(zhǔn)的，即銷售金額5萬元以上的；或者當(dāng)場(chǎng)查獲的假劣藥品價(jià)值15萬元以上。例如生產(chǎn)、銷售劣藥，賣了500萬元，但是沒有造成人體損害的結(jié)果，只能構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，不能構(gòu)成生產(chǎn)銷售劣藥罪。因?yàn)樯a(chǎn)銷售劣藥罪要求造成損害人體健康的后果才構(gòu)成犯罪。

(3)不構(gòu)成犯罪。行為人制售假劣藥品的行為，發(fā)生危險(xiǎn)或者結(jié)果不符合“足以嚴(yán)重危害人體健康的”；制售假劣藥品的數(shù)量未達(dá)到第140條規(guī)定的之罪標(biāo)準(zhǔn)的，即銷售金額不足5萬元的；或者當(dāng)場(chǎng)查獲的假劣藥品價(jià)值15萬元以下；

(4)行為同時(shí)構(gòu)成《刑法》第140條生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪和第141條生產(chǎn)、銷售假藥罪或第142條生產(chǎn)、銷售劣藥罪。行為人制售假劣藥品既達(dá)到第140條之罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，又發(fā)生了危險(xiǎn)或者結(jié)果具備《刑法》第141條或第142條之罪構(gòu)成的，出現(xiàn)一行為犯數(shù)法條的情況。根據(jù)《刑法》第一百四十九條規(guī)定：“行為同時(shí)構(gòu)成《刑法》第140條之罪和第141條至第148條之罪的定罪處罰。適用處罰較重的規(guī)定定罪處罰。不數(shù)罪并罰。”例如行為人生產(chǎn)銷售假藥罪，銷售額達(dá)到5萬元以上，同時(shí)又足以危害人體健康的，同時(shí)觸犯《刑法》第140條之生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和第141條之生產(chǎn)銷售假藥罪。再如行為人生產(chǎn)銷售劣藥，銷售額達(dá)到5萬元以上，同時(shí)造成危害人體健康結(jié)果的，同時(shí)觸犯《刑法》第140條之生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和第142條之生產(chǎn)銷售劣藥罪。司法實(shí)踐中我們對(duì)具體的案件定罪時(shí)就要按照刑法第149條規(guī)定來確定罪名，哪個(gè)罪的量刑重就定哪個(gè)。如2006年浙江最大制售假藥案，只有初中文化的被告人王某某，在不到一年的時(shí)間里，用淀粉等制出價(jià)值高達(dá)2.41億元的某種國(guó)際專利品牌藥品，據(jù)浙江省藥品檢驗(yàn)所鑒定，在查獲的王某某生產(chǎn)的這些片劑均系假藥，其中有部分是淀粉制成，有部分含的對(duì)人體有危害的成分比真藥高出三倍，專家確認(rèn)100毫克這種假藥片劑足以嚴(yán)重危害人體健康，本案已完全符合制售假藥品罪的構(gòu)成要件；檢察機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為，被告人王某某的行為除涉嫌生產(chǎn)、銷售假藥和偽劣產(chǎn)品罪外，同時(shí)未經(jīng)許可從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。另外，未經(jīng)商標(biāo)所有人權(quán)許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，給國(guó)際品牌造成負(fù)面影響，因此還構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。因這些假藥未造成符合刑法141條后二款的情形，因此如按制售假藥定罪，只適用第一款刑期為三年以下有期徒刑。按涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪，可適用15年以上至無期徒刑。檢察機(jī)關(guān)根據(jù)刑法第一百四十九條之規(guī)定，決定以涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪對(duì)被告人王某某提起公訴。

3、加大追贓力度，依法追究其家屬、親友窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售的刑事責(zé)任，可增大制售假劣藥品犯罪分子的犯罪成本，從而減少因罰金刑比行政處罰輕的弊端。

在貪利性犯罪中，犯罪分子為了逃避罪責(zé)，減少經(jīng)濟(jì)的損失，抱著“犧牲我一人，幸福一家子”僥幸心理，以種種理由對(duì)贓款贓物去向拒不交代，以達(dá)到獲取不當(dāng)?shù)美姆缸锬康摹Ｗ汾E的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值并不亞于甚至超過其刑罰價(jià)值，因此藥品監(jiān)督管理部門、公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院要按照有關(guān)規(guī)定，對(duì)犯罪嫌疑人違法所得的財(cái)物及其孳息，都應(yīng)當(dāng)依法予以追繳。追繳贓款贓物從理論上可以概括為六個(gè)方面：（1）犯罪分子采用非法手段直接獲得的贓款贓物。（2）由贓款贓物轉(zhuǎn)換的其他財(cái)物。（3）犯罪分子變賣給他人或贈(zèng)與給他人的贓物。（4）犯罪分子利用贓款當(dāng)作資本通過合法經(jīng)營(yíng)途徑所的收益。（5）犯罪分子利用贓款作資本通過非法經(jīng)營(yíng)途徑獲取收益。（6）采用其他非法手段所得的收入。

加大對(duì)知道或者應(yīng)當(dāng)知道是制售假劣藥品犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，依照刑法第三百一十二條的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責(zé)任。筆者查閱了相關(guān)資料，我們對(duì)于制售假劣藥品之家屬使用其制假來的錢，或者幫助轉(zhuǎn)移、隱匿這些制售假藥來的錢的行為，都沒有相關(guān)報(bào)導(dǎo)有追究家屬的刑事責(zé)任的，對(duì)制售假劣藥品的家屬以掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責(zé)任，將比任何道德說教都有用。對(duì)家屬以掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責(zé)任，也將使得制售假劣藥品犯罪的成本加大，從而減少犯罪發(fā)生的幾率。在這種成本增加的前提下，他們的行為也可能相對(duì)減少。

刑法案例范文第5篇

1，對(duì)于該糾紛性質(zhì)的認(rèn)定，區(qū)公安局認(rèn)為，汪某屬于妨礙執(zhí)行公務(wù)的違法行為，由此對(duì)汪某進(jìn)行了處罰，筆者認(rèn)為對(duì)汪某的行為認(rèn)定為妨礙執(zhí)行公務(wù)的行為這種定性是錯(cuò)誤的，判斷一個(gè)行為是不是執(zhí)行公務(wù)的行為有以下標(biāo)準(zhǔn)：（1）該行為實(shí)施者必須是公務(wù)員或者是法律、法規(guī)授權(quán)的組織的正式工作人員，或者是行政機(jī)關(guān)依法委托的執(zhí)行公務(wù)的人員；（2）該行為實(shí)施者必須出于執(zhí)行公務(wù)的動(dòng)機(jī)和目的；（3）該行為必須在行政職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行，不得超越職權(quán)。單純以公務(wù)人員的行為是否在工作崗位和工作時(shí)間內(nèi)進(jìn)行判斷是不恰當(dāng)、不全面的。行政機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循法定的方式和程序，應(yīng)當(dāng)表明身份，可以通過著裝、出示證件或佩帶有關(guān)值勤標(biāo)志等方式表明自己的公務(wù)身份。在本案中，任某是工商局干部系國(guó)家公務(wù)人員，但他的買蘋果的行為并不屬于執(zhí)行公務(wù)的行為，因此汪某對(duì)其不滿進(jìn)行毆打并不是對(duì)公務(wù)行為的妨礙。該糾紛是個(gè)典型的民事糾紛，即平等主體任某與汪某因買賣關(guān)系發(fā)生的民事糾紛，因此區(qū)公安局對(duì)汪某行為定性為妨礙公務(wù)的行為并依據(jù)行政處罰法相關(guān)規(guī)定對(duì)其進(jìn)行處罰是錯(cuò)誤的。

2.從案情得知，對(duì)于任某和王某的民事糾紛，區(qū)公安局直接根據(jù)《治安管理處罰條例》第19條的規(guī)定，作出拘留10天的處罰決定，并責(zé)令汪某賠償任某的全部醫(yī)藥費(fèi)200元。筆者認(rèn)為這種行為雖不失合法性，因?yàn)檎{(diào)解畢竟不是處罰的必經(jīng)程序，但從常理上來說，該糾紛屬于民事糾紛，根據(jù)民法中的自愿協(xié)商原則，先對(duì)于他們倆的糾紛進(jìn)行調(diào)解處理更為恰當(dāng)。根據(jù)《治安管理處罰條例》第9條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)可以調(diào)節(jié)處理因民間糾紛引起的打架斗毆或者毀損他人財(cái)物等情節(jié)較輕的違反治安管理案件。本案中，任某與汪某之間因商品買賣發(fā)生民事糾紛，他們之間發(fā)生了打架斗毆行為，可先由區(qū)公安局進(jìn)行調(diào)節(jié)，經(jīng)區(qū)公安局的調(diào)節(jié)，汪某與任某之間若達(dá)成了協(xié)議，比如達(dá)成了汪某對(duì)任某支付醫(yī)療費(fèi)，賠償?shù)狼傅膮f(xié)議，區(qū)公安局可以不對(duì)汪某進(jìn)行處罰；經(jīng)區(qū)公安局調(diào)節(jié)，汪某與任某之間未達(dá)成協(xié)議，或者他們達(dá)成了協(xié)議，但是當(dāng)事人雙方不履行調(diào)節(jié)協(xié)議的，去公安局應(yīng)當(dāng)依法對(duì)汪某進(jìn)行處罰，并告知任某可以就民事爭(zhēng)議提起民事訴訟。

二．關(guān)于汪某不服區(qū)公安局的處罰的救濟(jì)問題。

本案中，區(qū)公安局認(rèn)為，汪某屬于妨礙執(zhí)行公務(wù)的違法行為，根據(jù)《治安管理處罰條例》第19條的規(guī)定，作出拘留10天的處罰決定，并責(zé)令汪某賠償任某的全部醫(yī)藥費(fèi)200元。汪某對(duì)這個(gè)處罰不服。由于行政處罰是屬于具體行政行為且該案件是復(fù)議選擇案件，即當(dāng)事人可以先申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服的，再向法院提訟，也可以直接向法院提訟。因此這是對(duì)汪某來說，有兩種救濟(jì)措施，一。依法提起行政復(fù)議。二直接提起行政訴訟。

1．依法提起行政復(fù)議。⑴.行政復(fù)議當(dāng)事人。汪某可以依法提起行政復(fù)議，在這個(gè)行政復(fù)議法律關(guān)系中，復(fù)議申請(qǐng)人是汪某，若汪某死亡，則他的近親素可以取得申請(qǐng)資格；因?yàn)樾姓?fù)議法規(guī)定行政復(fù)議被申請(qǐng)人，是做出被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)，做出處罰的行政機(jī)關(guān)是區(qū)公安局，因此復(fù)議被申請(qǐng)人是區(qū)公安局；復(fù)議機(jī)關(guān)如果沒有例外情況是行政復(fù)議被申請(qǐng)人的上一級(jí)機(jī)關(guān)，因此本案中復(fù)議機(jī)關(guān)是區(qū)公安局的上一級(jí)機(jī)關(guān)即市公安局。本案中存在行政復(fù)議第三人，因?yàn)橥裟撑c該行政處罰存在利害關(guān)系，因此應(yīng)列汪某為行政復(fù)議第三人。⑵行政復(fù)議的申請(qǐng)與受理。汪某應(yīng)該在知道具體處罰之日起60日內(nèi)提起行政復(fù)議，不可抗力或者其他正常理由耽誤的時(shí)間，不計(jì)入復(fù)議期間。區(qū)公安局應(yīng)當(dāng)在受到汪某的行政復(fù)議申請(qǐng)后5日內(nèi)進(jìn)行審查，以決定是否受理，對(duì)不符合受理?xiàng)l件的，決定不予受理，并書面告知申請(qǐng)人；對(duì)于不屬于本機(jī)關(guān)受理的，告知汪某向有關(guān)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出；若不數(shù)以前兩種情形的，自市公安局的負(fù)責(zé)處理行政復(fù)議的辦事機(jī)構(gòu)收到汪某的行政復(fù)議申請(qǐng)之日起即為受理，復(fù)議申請(qǐng)材料不全或者表述不清楚的，辦事機(jī)構(gòu)應(yīng)該書面通知汪某補(bǔ)正，汪某無正當(dāng)理由逾期不補(bǔ)正的，視為汪某放棄行政復(fù)議申請(qǐng)；汪某按照補(bǔ)正通知的要求補(bǔ)正的，復(fù)議申請(qǐng)仍自辦事機(jī)構(gòu)收到之日起受理。⑶行政復(fù)議的審理。行政復(fù)議原則上采用書面審理方式，即市公安局根據(jù)書面材料查清案件事實(shí)并作出行政復(fù)議決定，當(dāng)事人以書面像是提出自己的申請(qǐng)意見和答辯意見，以書面形式提交和運(yùn)用證據(jù)；汪某提出或者市公安局的負(fù)責(zé)處理行政復(fù)議的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要的時(shí)候，可以采取書面審理以外的方式，即向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，甚至可以實(shí)地的調(diào)查核實(shí)證據(jù)，可以聽取汪某、區(qū)公安局以及任某的意見，甚至可以采取聽證的方式審理。在市公安局的行政復(fù)議決定作出前，汪某說明理由，并且經(jīng)市公安局內(nèi)負(fù)責(zé)行政復(fù)議的辦事機(jī)構(gòu)的同意，汪某可以自愿撤回行政復(fù)議申請(qǐng)，撤回后汪某禁止以同一事實(shí)和理由提出行政復(fù)議申請(qǐng)。行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)該在受理復(fù)議申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定，若情況復(fù)雜，不能在60內(nèi)做行政復(fù)議決定，經(jīng)市公安局的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，并告知汪某和區(qū)公安局，可以延長(zhǎng)至90日內(nèi)做出行政復(fù)議決定。⑷行政復(fù)議的結(jié)案，行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)被申請(qǐng)人作出的具體行政行為進(jìn)行審查，提出意見，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出行政復(fù)議決定：

（一）具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模瑳Q定維持；（二）被申請(qǐng)人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行；（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：1．主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；2．適用依據(jù)錯(cuò)誤的；3．違反法定程序的；4．超越或者的；5．具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹Ｔ摪钢惺泄簿纸?jīng)查認(rèn)為，汪某的行為性質(zhì)屬于侵犯他人人身權(quán)利，根據(jù)《治案管理處罰條例》第22條的規(guī)定，仍然處以汪某10天的拘留，賠償任某200元的醫(yī)藥費(fèi)。⑸復(fù)議期間原則上不停止具體行政行為的執(zhí)行，因此汪某如果向市公安局提起行政復(fù)議，在復(fù)議期間，區(qū)公安局仍然可以對(duì)汪某執(zhí)行行政拘留和罰款的決定。2.直接提起行政訴訟。汪某也可不經(jīng)復(fù)議直接提起行政訴訟。⑴該案行政訴訟的管轄。在地域管轄方面，該案被訴具體行政行為為區(qū)公安局對(duì)汪某的行政拘留決定，直接限制原告人身自由，屬于限制人身自由的案件，不僅可以由被告所在地人民法院管轄，也可以由原告所在地的人民法院管轄。在級(jí)別管轄方面，該案不屬于上級(jí)人民法院管轄的第一審案件，因此應(yīng)由基層人民法院管轄，因此該案若汪某直接提出行政訴訟，則由汪某所在地或者區(qū)公安局所在地的基層人民法院管轄。⑵行政訴訟當(dāng)事人。行政訴訟原告必須是認(rèn)為其合法權(quán)益受到具體行政行為侵害的人，汪某認(rèn)為他的合法權(quán)益受到了區(qū)公安局的行政處罰行為的侵害，因此在該案中原告為汪某。公民、法人或者其他組織直接向人民法院提訟，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告，在該案中，行政訴訟被告是區(qū)公安局。“同提訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加。”任某是治安違法行為的被害人，公安機(jī)關(guān)能否公正地處理汪某的違法行為，直接涉及到其合法權(quán)益能否得到保護(hù)，人民法院對(duì)案件的判決結(jié)果也就直接影響其權(quán)利義務(wù)。因此，任某與被訴的具體行政行為有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟。⑶行政訴訟的和受理。該案中，汪某應(yīng)該在知道作出行政處罰之日3個(gè)月內(nèi)，向法院，因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期間的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請(qǐng)延長(zhǎng)期限，由人民法院決定，由于不屬于汪某自身的原因超過期限的，被耽誤的時(shí)間不計(jì)算在期間內(nèi)，若汪某因人身自由受到限制而不能提訟，被限制人身自由的時(shí)間不計(jì)算在期間內(nèi)。人民法院受到狀后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，審查處理的期限為7日，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案或者做出裁定不予受理。⑷行政訴訟審理中的特殊制度。法院對(duì)該案件的審理期限為3個(gè)月，從立案之日起計(jì)算，其中鑒定、處理管轄爭(zhēng)議或者意義以及中止訴訟的時(shí)間不計(jì)算在審限內(nèi)。人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)魏依據(jù)。地方性法規(guī)使用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。在該案件宣告判決或者裁定前，汪某申請(qǐng)撤訴，或者區(qū)公安局改變其所作的行政處罰決定，汪某同意并申請(qǐng)撤訴的，是否允許，由人民法院裁定。⑸行政訴訟裁判。人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1、主要證據(jù)不足的；2、適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的；3、違反法定程序的；4、超越職權(quán)的；5、檻用職權(quán)的。（三）被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。⑹訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，停止具體行政朽為的執(zhí)行：

（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（二）原告申請(qǐng)停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會(huì)公共利益，裁定停止執(zhí)行的；（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。因此本案中，訴訟期間原則上不停止具體行政行為的執(zhí)行，即區(qū)公安局可以對(duì)汪某執(zhí)行行政拘留處罰決定，如有例外除外。