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刑法理論論文范文第1篇

刑法范疇中，哲學上的偶然聯(lián)系和必然聯(lián)系特別重要，但是也不可以過分糾結偶然聯(lián)系和必然聯(lián)系這個問題，否則將會在一定程度上導致法律判定一直處于永無休止的論證中，對法律判斷并沒有好處，由于我國沒有將法律問題和刑法中的現(xiàn)實問題分清楚，導致我國刑法中的因果關系一直處于瓶頸階段，并且我國目前犯罪構成體系比較平面化，在判斷犯罪時，經常將價值判斷和事實判斷放在一起，如果承擔責任的標準只設定為嫌疑人的行為構成要素，在判定因果關系的時候就會比較模糊，從而影響到罪犯罪名和刑法的判定。因果關系中的“因”是指罪犯的危害，“果”是指罪犯危害的結果，因果關系是指罪犯的犯罪行為和犯罪結果之間的關系。

（一）刑法因果關系中的“危害行為”

因果關系中的“因”是法律工作者在司法實踐中要考慮的危害的范圍，包括所有和案件結果相關的情況。因果關系中的“因”，不能只判定刑法中的行為性質，因果關系的研究和罪犯認定的順序可以隨意調換，但是在實際操作中，必須要研究相應的因果關系，為罪犯的認定提供依據(jù)。但是如果將因果關系行為的相關內容都納入刑法因果關系中，也不合理，這樣不僅會受到客觀因素的誤導，而產生了錯誤的判定，而且會給司法工作者帶來較重的工作負擔。如：孫某受到飛機連續(xù)失事的影響，試圖通過飛機失事謀殺朋友，所以在朋友出差前，說服朋友乘坐飛機，最終，朋友確實在飛機失事中死亡。這個犯罪案件中，如果司法人員使用逆向推理的方法對這個案件進行分析，對刑法因果關系中的“因”沒有進行相應的限制，就會得出“孫某蓄意殺人”的結論，但是在刑法中，孫某誤導朋友乘坐飛機，并不是故意殺人的行為，不能構成故意殺人罪，所以這個案件的因果關系并不是刑法判斷的依據(jù)。在對犯罪案件進行分析時，司法人員必須根據(jù)實際情況，對案件相關事實進行綜合分析，尤其是“入罪功能”因果關系的分析，危害行為的范圍要包括因果關系中的“因”，但是如果在判斷因果關系過程中，又出現(xiàn)了其他因素，那么就要對這些因素進行綜合分析，判斷其是否會中斷行為，從而出現(xiàn)了其他的因果關系。

（二）刑法因果關系中的“危害結果”

利用刑法對犯罪案件進行判定時，如果舉動犯的構成要件不包括犯罪結果，那么，在判斷過程中，也要對犯罪結果進行考慮。一般情況下，構成要件和非構成要件都非常重要，構成要件的危害結果將會嚴重影響司法工作者對罪犯進行定罪，而非構成要件將會嚴重影響罪犯的量刑。如果主觀地來判斷危害行為所產生的危害結果，那么危害結果就會是相當?shù)摹５牵灰鶕?jù)社會平均人的判斷和認知能力來判斷危害行為產生的危害結果，那么即使在考慮到被害人的特殊情況等其它因素時，依然能認定它們之間具有刑法因果關系。

（三）區(qū)分因果關系承載的功能

因果關系從某種角度上具有一定的事實性，這是因為因果關系本身就是一種客觀上的聯(lián)系，不能再摻入其他價值因素；因果關系具有一定的法律性，因為司法工作者要考慮事件導致的損害結果，從而判斷事實，所以不能進行毫無意義的價值判斷。英美法律體系中的“雙層次原因理論”就是在強調法律屬性中的因果關系，司法工作者在分析罪犯承擔責任的理由時，首先要滿足因果關系的測試，然后融入價值因素和社會政策因素進行衡量。我國刑法理論中，刑事犯罪的要件中并不包括因果關系，但是因為我們經常在討論客觀刑事事實時，也考慮了因果關系，使人誤以為因果關系也是嫌疑人罪名成立的條件之一。

二、判斷因果關系的方法

（一）根據(jù)法律的相關規(guī)定進行判斷

這是指根據(jù)已有的相關刑事法律來判定，尊重既定規(guī)章條例。例如：刑法犯罪中有一種結果稱作“致人死亡”，判定這種因果關系時，最主要的是要判斷犯罪人的相關行為是否觸犯了相關法律，可以構成一定的罪名，這也是判斷嫌疑人犯罪未遂或犯罪既遂的依據(jù)，判斷因果關系中的直接、間接情況。除此之外，確定一些法定刑也需要通過“致人死亡”來實現(xiàn)。所以，司法人員就必須細致全面地考慮行為與間接后果之間的關系。

（二）根據(jù)相關法律精神進行判斷

到目前為止，法官是案件判定的主體，其對某些案件進行判定時需要以刑事政策和法律精神為依據(jù)。刑法與宗教存在相似之處，它們都被認為是一種必須遵守的規(guī)范。這也適用于與刑法因果關系有關的判斷，在一些特殊的情況下，因果關系與刑事犯罪是否存在直接聯(lián)系，是一項難以確定的事實。例如，有關聚眾斗歐的案例，某攻擊者對他人進行了人身傷害，致使被攻擊者形成重傷甚至死亡。然而參加斗毆的所有行為者都是致受害人形成重傷或死亡的嫌疑人，所以確定對受害者的死亡負全責的人是誰則十分困難甚至不可能做到。在此情況下，司法人員應該判決所有參與毆斗的嫌疑人以故意傷害罪或故意殺人罪。

刑法理論論文范文第2篇

經濟學思想在西方行政法治理論的演進歷程中起了不容忽視的重要作用，經濟自由主義只能產生警察行政法觀，國家干預主義可以產生福利行政法觀。而當代行政法是實質的服務行政法，服務與合作是其人文精神，增進社會福利，謀求公共利益最大化，全面提高人民的物質文明和精神文明是其價值追求。

「關鍵詞行政法治理論行政權力政府干預市場機制

西方國家的文化是多元的，西方行政法治理論的思想基礎也是多元的。時代的發(fā)展、行政法的演變需要我們以更廣博的視角來審視西方行政法治理論的發(fā)展歷程。我們在關注其哲學基礎、法理學基礎的同時，亦不能忽視經濟學思想在其發(fā)展過程中所起的重要作用。

事實上，政府與市場關系問題是行政法學和宏觀經濟學所共同關注的一個基本問題。20世紀30年代以來的經驗表明，盡管“市場失靈”和對公平的關注提供了政府干預的經濟學基礎，并由此誕生了凱恩斯的政府干預主義和福利經濟學，但市場的不完全和信息的不對稱等同樣導致“政府失靈”，而試圖以政府替代市場的做法將要付出更大的代價。市場失靈置換了市場萬能的觀念，政府失效拒斥了國家的神話。可見，沒有一個有效的法治政府，社會的可持續(xù)發(fā)展是不可能的。特別是亞洲金融危機的爆發(fā)更是促使我們再次思考這樣一些問題：政府的作用是什么，它能做什么和不能做什么，以及如何更好地去做這些事情。因此，如何在尊重市場邏輯的前提下建設一個有效的法治政府已成為全世界重新關注的焦點。本文擬從宏觀經濟學的角度闡釋西方行政法治理論的發(fā)展歷程，洞察其歷史脈絡及深層次的發(fā)展規(guī)律，并窺探其發(fā)展趨勢。這對于政府角色的重塑，政府功能的重新定位以及新世紀我國行政法的發(fā)展和完善都具有極為重要的借鑒意義。

一、經濟自由主義與警察行政法觀

17～19世紀是資產階級奪取并鞏固政權，發(fā)展資本主義的時期。在這一時期，資產階級尚未擺脫封建統(tǒng)治陰影的籠罩，深感喪失自由和財產的恐懼。因而，他們要求取消一切不利于資本主義發(fā)展的限制措施和政策，論證并且實現(xiàn)經濟自由，促進資本主義經濟的迅速發(fā)展。人們深信“最好的政府，最少的管理”。這使得在自由競爭資本主義時期，各國無不圍繞“行政權力”構建本國的行政法律制度。在素有“行政法母國”之稱的法國，19世紀70年代以前，行政法治理論基本上是以拉菲利埃（E.Laferriere）提出的“公共權力說”為主流。按照“公共權力說”，行政行為被區(qū)分“權力行為”和“管理行為”，前者是行政機關在立法機關的授權下執(zhí)行國家意志的一種行為，受行政法約束，并接受行政審判權的監(jiān)督；而后者則是行政機關作為社會生活的參與者和組織者而為的一種行為，屬于私法范疇，接受司法審判權的監(jiān)督。通過這種區(qū)分，行政法的主要任務被確定為劃分公共權力與私人失誤之間的界限，并對超過這一界限的“越權行為”予以制裁。這樣，行政權的作用便被局限于國防、外交、警察和稅收等以“權力行政”為特征的狹小范圍。“公共權力說”確立后，影響到整個大陸法系國家的行政法理論。我們可以把這一時期的行政法治理論稱為“警察行政法觀”。

這種行政法治理論不僅是當時生產關系狀況的反映，而且也與當時的主流經濟學———新古典學派的經濟自由主義思想相一致。以亞當。斯密（AdamSmith）為代表的新古典學派將整個經濟系統(tǒng)分為商品市場、勞動力市場、資本市場以及國際貿易、政府預算、居民收支等緊密相聯(lián)的組成部分。“看不見的手”并不是簡單地調節(jié)其中某一個市場，使其實現(xiàn)供求平衡，而是通過價格信號同時對整個系統(tǒng)發(fā)生作用。任何一個外來沖擊，如某種商品的價格或數(shù)量的變化，某項政府政策的變化，都會通過各種渠道傳遞到系統(tǒng)的每一部分。如果商品市場、勞動力市場和資本市場同時達到均衡的話，這就是“一般均衡”（GeneralEquilibrium）。如果外來的沖擊破壞了初始的均衡狀態(tài)，那么，“看不見的手”將通過價格調整，使其轉向另一個均衡。

新古典學派強調市場機制的作用。他們認為，政府的干預很可能會阻礙市場機制發(fā)揮作用，給經濟系統(tǒng)帶來扭曲，從而造成社會福利的損失。有了市場機制這只“看不見的手”，就不需要政府干預了。但是，新古典學派并不完全排斥政府在經濟活動中的作用。他們主張建立一個嚴正的司法行政機構，把政府的活動限制在一定范圍之內，即政府應當保證發(fā)展生產、公平貿易和積累財富的外部環(huán)境，并且向社會提供那些私人所不能提供的公共產品（publicgoods）。①于是，政府甘居幕后，扮演“警察”的角色，擔當起社會“守夜人”，行政職能集中于“秩序行政”，即保障國家的安定、社會安寧，維護私有財產權和契約自由。

二、國家干預主義與福利行政法觀

19世紀末20世紀初，不斷發(fā)展壯大的資本主義創(chuàng)造出了比以往任何社會都要豐富的物質財富，資本主義生產方式已由自由競爭發(fā)展為壟斷。資本主義制度嚴重地束縛了生產力的發(fā)展，周期性經濟危機開始頻繁爆發(fā)。與此同時，人與人之間的交往日益頻繁，社會關系更趨復雜，社會形勢的變化更趨迅速，但個人的生存能力卻受到社會的嚴重制約，就業(yè)、教育、衛(wèi)生、交通以及環(huán)境等都已成了嚴重的社會問題。為了解釋經濟危機以及一系列社會問題產生的原因，經濟學家們開始更多地關注對整個國民經濟活動的研究。在這一時期，新古典學派的經濟自由主義思想開始受到挑戰(zhàn)。在法國經濟學家瓦爾拉（L.Walras）的均衡理論和均衡分析方法的影響下，瑞典經濟學家繆爾達爾（K.G.Myrdal）和林達爾（E.R.Lindahl）提出了動態(tài)均衡理論，以德國經濟學家施穆勒（G.V.Schmoller）為代表的新歷史學派和以美國經濟學家凡勃倫（T.B.Veblen）為代表的制度學派也相繼產生。在宏觀經濟政策方面，上述理論與經濟自由主義截然不同，它們主張政府應對經濟進行干預，強調政府在調節(jié)和管理經濟中的作用。在政治方面，它們宣揚階段利益調和，迎和了資產階級加強統(tǒng)治的需要，因而對當時西方各國政策的制定和實施都產生了一定的影響。②于是，在西方國家，行政權的作用范圍開始拓展。政府在實施有限的間接調控的同時，也開始少量地直接投資，從事教育、衛(wèi)生、交通以及公共事業(yè)等方面的活動。在這些活動中，典型的“權力”特征已經很微弱。但這些活動又是以公共利益為目的，不同于私人行為，因而不受民法規(guī)則支配而適用行政法規(guī)則。在這種形勢下，法國行政法上傳統(tǒng)的“公共權力說”開始動搖，以狄驥（L.Duguit）為代表的波爾多學派提出了“公務說”。“公務說”認為，“行政法是公共服務的法”，行政行為也是“以公共服務為目的的個別。”③按照這一標準，行政主體直接以滿足公共利益為目的的活動都是公務行為；行政主體與相對人之間的關系是一種服務與合作的信任關系；政府的服務是一種通過執(zhí)行法律為公眾提供的服務即公務，因而服務與合作關系就是一種公務關系；公務構成了行政法的基礎，行政法將隨著公務的需要而變化。“公務說”產生后，對大陸法系國家以及一些其他國家的行政法都產生了影響。從此，發(fā)生了西方行政法治理論發(fā)展史上的偉大變革。

到了20世紀20年代末30年代初，爆發(fā)于1929～1933年的世界性經濟危機，給整個資本主義體系帶來了致命的沖擊。這次經濟危機的時間之長、程度之深都大大超過了人們的預期。按照傳統(tǒng)的新古典宏觀經濟理論，無論經濟繁榮或衰退，政府都不應當積極干預經濟活動，“看不見的手”會自動把經濟導向穩(wěn)定狀態(tài)。可是，這只“看不見的手”并沒有把資本主義國家從經濟危機中拯救出來。面對嚴峻的挑戰(zhàn)，政府顯得軟弱無力。資產階級理論家們認識到，對這種社會形勢，除了政府之外，沒有任何一個組織或個人能夠應付，政府的角色有必要重新塑造。

時代呼喚出來一個全新的經濟理論———政府干預主義。凱恩斯（J.Keynes）在1931年出版的《就業(yè)、利息和貨幣通論》一書中，系統(tǒng)地提出了政府干預經濟的政策主張。凱恩斯認為，完全的市場機制是“看不見的手”充分發(fā)揮作用的基礎。但是，在現(xiàn)實生活中關于完全市場機制的假設往往并不存在。信息不對稱、交易成本、經濟行為的外部效應以及交通運輸約束等情況的存在，使得市場機制失靈（marketfailure）。凱恩斯認為，周期性經濟危機產生的根本原因在于有效需求不足。他用“消費傾向”、“資本邊際效率”和“流動偏好”三大心理規(guī)律來解釋這一命題，并指出在自由放任的經濟中必然會產生有效需求的不足。按照凱恩斯提出的“有效需求原理”，在小于充分就業(yè)的情況下，只要存在著一定量的總需求，就會產生相應數(shù)量的總供給。既然“看不見的手”不能有效地對市場進行調節(jié)，那么就應當讓政府擔當起調節(jié)供求關系的責任。據(jù)此，凱恩斯認為應當放棄主張自由放任、無為而治的新古典經濟學，在市場失靈的情況下，國家應當積極地干預經濟，擴大政府職能，刺激投資和消費。同時，他認為政府直接投資不僅可以彌補私人投資的不足，以維持國民收入的應有水平，而且政府每增加一筆凈投資，還可以通過乘數(shù)效應帶動私人投資和消費，使國民收入量比最初的凈投資額有成倍的增長。因此，凱恩斯“希望國家多負起直接投資之責”。④總之，政府的責任就在于運用各種政策以糾正市場失靈，保證資源優(yōu)化配置，撫平經濟周期波動的創(chuàng)傷，促進經濟發(fā)展。只有政府為社會發(fā)展提供全方位的服務，才能使公共利益最大化。

后來，這一理論發(fā)展為凱恩斯主義，成為西方主要資本主義國家的“官方經濟學”。于是，行政權力開始大舉滲透到社會生活的各個方面。特別是第二次世界大戰(zhàn)結束后，隨著資本主義由一般壟斷階段過渡到國家壟斷階段以及各國經濟的恢復和高速發(fā)展，行政權也日益膨脹，行政立法大規(guī)模出現(xiàn)。在社會生活中，行政權的作用已是無所不在，無時不在，以促進公共福利為目的行政服務功能得到了極大的發(fā)揮。面對新形勢，“福利國家論”應運而生。盡管隨著“福利國家”等現(xiàn)象的出現(xiàn)，“公務說”已不能全面界定行政法的外延，出現(xiàn)了行政法理論基礎多元論的局面，但行政法理論中服務與合作的基本精神并未改變，即提供“從搖籃到墳墓”的服務，給相對人以“生存照顧”是行政主體的職責；享受服務、得到“福利”是相對人的權利。在這一時期，行政主體與相對人關系的主體范圍不斷拓展。同時，因分享公共利益而形成的關系以及因行政事實行為引起的關系也都被納入行政主體與相對人關系的范圍。西方行政法治理論甚至開始將行政主體與相對人關系的觸角伸向了傳統(tǒng)的民法領域。總之，這一時期行政法理論的中心思想是：只有不斷地縮小市場機制作用的領域，擴大行政權力作用的范圍，才能為相對人提供更為廣泛的服務，公共福利才能實現(xiàn)最大化。因而，我們可以稱之為“福利行政法觀”。

三、政府干預主義的困惑、修正及西方行政法治理論的重構

第二次世界大戰(zhàn)以后，凱恩斯的政府干預主義風光了幾十年。一直到70年代初，普遍奉行政府干預主義的西方各個工業(yè)發(fā)達國家的經濟穩(wěn)定增長，并沒有遭遇到較嚴重的經濟危機。但是，70年代以后，西方各國的經濟卻遇到了麻煩———“滯脹”現(xiàn)象，即高失業(yè)與高通貨膨脹并存。盡管各國政府按照凱恩斯的主張采取了各種藥方，但是經濟衰退仍越來越嚴重。對此，凱恩斯的政府干預主義既不能在理論上給以解釋，又不能提出有效對策。特別是70年代“雪上加霜”的兩次石油危機以及“布雷頓森林體系”的崩潰更是動搖了政府干預主義的基礎。于是，主張經濟自由、減少政府干預的新經濟自由主義學者對凱恩斯的政府干預主義展開了尖銳的批評。西方各國也相繼放棄政府干預主義，而選擇經濟自由主義為制定政策的指導原則。到80年代末期，過度的放任自由導致西方國家的經濟又一次出現(xiàn)衰退，國家干預主義重新得勢。

看起來，似乎新古典學派主張的經濟自由主義與凱恩斯學派主張的政府干預主義在經濟學舞臺上是“你方唱罷我登場”。但是，無論是新古典學派還是凱恩斯學派，都在不斷地汲取對方的長處，修正自己的觀點。例如，美國經濟學家薩繆爾森（P.Samnelson）把自己的學說稱為“新古典綜合學派”或“后凱恩斯主義經濟學”，1985年以后又改稱為“現(xiàn)代主流經濟學新綜合”。又如，克林頓政府強調政府干預，不過克林頓政府的政策并不是片面地強調增加需求，而是采取既強調需求方面，又強調供給方面的兩手政策。克林頓也認為，自己的經濟政策既不是新經濟自由主義，也不是政府干預主義，而是一條結合兩者長處的新道路。⑤總之，兩大學派的融合反映了西方宏觀經濟學正在加深對客觀規(guī)律的認識，探尋政府權力作用的最佳范圍，整個資本主義也“幾乎在不知不覺中，演變成保持公私兩個方面主動性和控制權的混合經濟。”⑥面對宏觀經濟理論各派林立，爭論不休，國家政策頻繁變動的新情況，20世紀70年代末以來的西方行政法治理論也表現(xiàn)出了應有的適應性和靈活性，具體表現(xiàn)在以下三個方面。

第一，行政權作用范圍的有限縮小。學者們認為，在現(xiàn)代社會，政府并不是唯一的“公共體”：“公共產品”除了可由行政主體提供外，還可以由其他公共體———社會自治組織提供。這是因為，非政府的社會公共體行使公共權力，可以避免或減少行政國家異化的許多弊端，如腐敗、低效率、濫用權力等。而且由于它更貼近公眾，公眾可更直接地參與其運作和更直接對之進行監(jiān)督。除此之外，學者們也認為，過分強調為公眾提供全方位的“生存照顧”會使人的生存能力和創(chuàng)造能力退化；行政權的過度延伸不僅不會使公共利益進一步擴大，而且還會對其產生抵銷作用；應該重新重視市場機制激勵作用，“只有在個人無力獲得幸福時，才由國家提供服務。”⑦因此，20世紀80年代以來，西方國家紛紛對行政權重新估價，放松政府管制而加大市場調節(jié)的力度。政府也將一些政府壟斷項目轉到市場競爭領域，或者引入市場機制到公共領域適用。于是，國家行政、社會公共行政的結合和對私人力量的利用便構成了維護、分配和發(fā)展公共利益的多元力量結構。⑧第二，行政強制的弱化。西方學者認為，行政行為既然是一種服務，在相對人能自覺合作的情況下，也就是在公共利益能夠實現(xiàn)的情況下，也可以不運用強制性的行政行為，而運用一些非正式、非強制的行政行為來服務。并且，傳統(tǒng)上以“公權”和“強制”為特征的行政行為的性質及形式，都需要重新界定和概括。這種觀念上的變化在行政法上便反映為：一些新的行政行為形式或者原來在行政法領域中不甚重要的行政行為形式，如行政合同、行政指導、行政規(guī)劃、行政給付和行政私法等，已經或者將在行政中發(fā)揮新的或者更重要的作用。行政合同和行政規(guī)劃在法國，行政指導在日本以及行政給付在瑞典等都已形成了獨具特色的行政法制度。這些行政行為形式中既包含了行政主體的意思表示，又體現(xiàn)了相對人的意志，既有行政權力的因素，又有市場自由的精神。它們所具有的應急性、簡便性、溫和性和實效性等特點，也正是現(xiàn)代市場經濟發(fā)展的要求。

第三，行政程序法治理念的增強。學者們普遍認為，新時期行政法治不僅應重視服務的結果或已發(fā)生法律效力的行政行為，而且還應強調行政程序，即服務與合作的過程。通過行政程序，擴大行政民主，調動相對人對服務的合作或參與，增進行政主體與相對人之間的相互溝通和信任，使行政主體的意思表示融合相對人的意志，使行政行為具有公正性、效率性、準確性和可接受性，以避免行政權在其作用領域中的濫用，行政主體與相對人之間因對抗而致使公共利益遭受損失。而行政強制的弱化，行政程序法治觀念的增強，必然會促使行政效率的提高，公共利益的實現(xiàn)。為此，開始于20世紀60年代的行政程序法典化浪潮一直到20世紀80年代以后仍然方興未艾。

刑法理論論文范文第3篇

（一）執(zhí)法人員力量與需要承擔的職能不匹配

蘇辦發(fā)〔2014〕1號文件明確指出：試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機構作為鎮(zhèn)政府的職能機構，代表鎮(zhèn)政府統(tǒng)一行使由鎮(zhèn)政府承擔的除限制人身自由以外的行政處罰權，以及與行政處罰權相關的行政強制措施權、監(jiān)督檢查權，并具體負責相關行政管理事項的日常監(jiān)管。根據(jù)文件要求，試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局不但要承擔行政處罰職能，還要承擔相應的日常監(jiān)管職能。試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局等職能機構是在鎮(zhèn)行政、事業(yè)編制總量不突破的前提下通過調節(jié)編制組建的，這就決定了綜合執(zhí)法局的編制難以大幅度增加。所調研的試點鎮(zhèn)，執(zhí)法人員最多的張浦鎮(zhèn)也只有22人。現(xiàn)有的人員力量難以承擔起下放的幾百項行政處罰權。

（二）人員專業(yè)技能與需要承擔的工作任務不適應

縣級職能部門下放給試點鎮(zhèn)的行政處罰權，權力多、領域廣，而且農業(yè)、環(huán)保、食藥等很多領域的行政執(zhí)法工作專業(yè)性很強。目前試點鎮(zhèn)雖然采取了跟班學習、加強培訓等措施，但一些執(zhí)法領域專業(yè)性偏強的特點，導致一些執(zhí)法工作在試點鎮(zhèn)難以得到有效開展。省、市業(yè)務主管部門和試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機構的工作指導機制尚未建立，上級業(yè)務主管部門組織的業(yè)務培訓、案件評查等工作很難直接顧及到試點鎮(zhèn)。

（三）銜接不暢和運行機制不健全

有的地方沒有按照基本目錄的要求下放、承接行政權限；有的地方下放給試點鎮(zhèn)的行政權限多且時間緊，試點鎮(zhèn)暫時無力承接；有的地方縣級職能部門與試點鎮(zhèn)沒有建立有效銜接、平穩(wěn)過渡的工作機制，有的縣級職能部門對試點鎮(zhèn)的行政指導、業(yè)務培訓和監(jiān)督檢查工作不到位；試點鎮(zhèn)獲取上級的工作部署和要求、有關政策的信息渠道不暢；有的行政許可事項審核受理，省、市主管部門僅認可縣級，試點鎮(zhèn)難以具體操作；有的試點鎮(zhèn)的綜合執(zhí)法機構和日常管理機構的職責沒有完全厘清。銜接機制和運行機制的缺失，導致部分領域出現(xiàn)執(zhí)法監(jiān)管的空白地帶和真空現(xiàn)象。

二、加強基層農業(yè)行政執(zhí)法工作的對策

（一）穩(wěn)步做好權力下放和承接

按照蘇辦發(fā)〔2014〕1號文件“凡試點鎮(zhèn)確需且能夠承接的行政權限，都應賦予試點鎮(zhèn)行使；試點鎮(zhèn)暫時無法承接的行政權限，要積極創(chuàng)造條件，成熟一批，賦予一批”的工作要求，積極穩(wěn)妥做好權力下放和承接工作。一是有序下放。在縣級政府編制、法制工作部門的指導下，縣級主管部門和試點鎮(zhèn)加強協(xié)調，充分考慮到試點鎮(zhèn)的實際需求和承接能力，在“可放”和“能接”之間找到平衡，下放一批試點鎮(zhèn)能“接得住、管得好”的常用行政處罰權，對專業(yè)性特別強、實踐中不常用的權限暫緩下放，并明確放權部門的指導和監(jiān)督職責，確保權力平穩(wěn)下放。昆山市2012年下放給張浦鎮(zhèn)行政處罰權655項，其中農業(yè)類134項。根據(jù)一年多來的實踐，根據(jù)張浦鎮(zhèn)的實際承擔能力，為防止市場監(jiān)管出現(xiàn)真空情況，昆山市政府下發(fā)了《市政府關于停止張浦鎮(zhèn)人民政府行使相關市級部門下放的部分綜合執(zhí)法職權的通知》（昆政發(fā)〔2014〕49號），決定自2014年10月1日起停止張浦鎮(zhèn)人民政府行使涉及燃氣管理、農業(yè)投入品、藥品醫(yī)療器械等方面的191項綜合執(zhí)法職權。停止的191項綜合執(zhí)法職權中農業(yè)類的有99項。二是有力承接。試點鎮(zhèn)對縣級職能部門下放的行政處罰權，細化落實承接實施方案，優(yōu)化、充實人員配備，做好權力承接各項工作。三是有效行使。縣級職能部門加強對下放權力運作的指導、培訓，試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局對承接的行政權力要履職到位，避免出現(xiàn)下放權力懸空的現(xiàn)象。

（二）加強試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機構隊伍建設特別是專業(yè)人才的培養(yǎng)

隨著權限的大量下放，試點鎮(zhèn)面臨人手少、任務多，權力大、能力不夠的情況，急需提高綜合執(zhí)法人員法律素質和執(zhí)法水平，避免試點鎮(zhèn)擴權帶來的“隱性違規(guī)”，構建權力運行的有效機制。縣級職能部門必要時可定期派人員充實試點鎮(zhèn)的行政執(zhí)法力量，適應新的管理體制需要。試點鎮(zhèn)應通過引進專業(yè)人員、加強業(yè)務培訓、派員到縣級相關執(zhí)法機構跟班學習等方式，加速培養(yǎng)各執(zhí)法領域的專業(yè)執(zhí)法人才，適應權限下放后執(zhí)法工作需要。

（三）完善各項運行機制

刑法理論論文范文第4篇

(一)可持續(xù)發(fā)展理論的催生與推動1987的《布倫特蘭報告》被認為是EPI原則在國際社會得到廣泛政治支持的表現(xiàn)。1992年聯(lián)合國人類環(huán)境和發(fā)展大會通過了《里約宣言》，支持了《布倫特蘭報告》的觀點，正式提出可持續(xù)發(fā)展的概念，并了《21世紀議程》，作為貫徹可持續(xù)發(fā)展、進行環(huán)境政策整合的行動綱領。2002年《可持續(xù)發(fā)展世界峰會實施計劃》再次強調生態(tài)環(huán)境、社會、經濟的有機結合。可持續(xù)發(fā)展作為一種理念，一種戰(zhàn)略思想，指導法律政策的構建，有其深厚的法理基礎。法治是法律的核心之一，現(xiàn)代法治的發(fā)展推動可持續(xù)發(fā)展理論的產生，可持續(xù)發(fā)展理論體現(xiàn)法治本位的演變。法治的發(fā)展經歷了三個階段:古典法治、近代法治和現(xiàn)代法治。其中近代法治的核心是保障公民的個人權利與自由，現(xiàn)代法治則強調禁止公民個人權利與自由的濫用。但他們的局限性體現(xiàn)在:首先，在人與自然的價值關系中，只有擁有意識的人類才是主體，自然只能是客體，價值評價的尺度始終掌握在人類的手中，任何時候說到“價值”都是指對于“人”的意義。其次，在人與自然的倫理關系中，貫徹“人”是目的的思想，體現(xiàn)了“人類中心主義”的價值觀。20世紀60年代以來，隨著大自然對人類報復的加劇，人們逐漸意識到“人類中心主義”的法治思想是違背自然發(fā)展規(guī)律的，現(xiàn)代法治應該兼顧環(huán)保、生態(tài)等因素，強調社會的“可持續(xù)”發(fā)展。1987年的《布倫特蘭報告》指出了環(huán)境和發(fā)展之間的關系:人類現(xiàn)在的發(fā)展方式將導致環(huán)境資源的破壞甚至枯竭;反過來，環(huán)境資源的退化必將限制人類的發(fā)展。正是基于這樣一種認知，該報告明確了“可持續(xù)發(fā)展”概念，即“發(fā)展應當既滿足當代人的需要，又不對后代人滿足其需要的能力構成危害”。這反映出可持續(xù)發(fā)展理論對于代際公平的重視，即確保全球資源包括環(huán)境資源的估量使用，避免其隨著時間的推移而被消耗殆盡。同時，該報告指出現(xiàn)代國家環(huán)境管理制度的缺陷，“當今的環(huán)境問題和挑戰(zhàn)具有綜合性和共生的特點，它與現(xiàn)在的制度反差極大。這些制度相互獨立、呈現(xiàn)碎片化，在封閉的決策制定中按照相對狹窄的授權運行。管理資源或者保護環(huán)境的責任，在制度層面與管理經濟的責任相分離。現(xiàn)實世界中經濟系統(tǒng)與生態(tài)系統(tǒng)相互影響，作為一種客觀規(guī)律，這種關系不會改變;因此，政策和制度就必須改變”，以適應這種關系。由此可以看出《布倫特蘭報告》早就已經開始強調必須將生態(tài)層面的考慮整合進社會和經濟層面中去，并且認為這種改變將是20世紀90年代“最主要的制度挑戰(zhàn)”。為彌補這些制度缺陷，該報告進一步指出:“制定國家經濟政策、關鍵部門決策以及國際政策的內閣和立法委員會，應該將持續(xù)性發(fā)展的目標整合進其咨詢報告中。”由此，EPI理論被催生。此后，很多國家實施了不同的改革措施，可持續(xù)發(fā)展概念也不斷推動EPI的發(fā)展。《布倫特蘭報告》中的“可持續(xù)發(fā)展”是一個具有“整合”特征的概念，它包括了三個維度的整合:即生態(tài)環(huán)境維度、社會維度和經濟維度的整合。1992年聯(lián)合國環(huán)境和發(fā)展大會通過《里約宣言》，人類空前一致地接受了可持續(xù)發(fā)展的理論和模式。2002年《可持續(xù)發(fā)展世界峰會實施計劃》更是強調“可持續(xù)發(fā)展三個維度之間的有機結合”，也就是《布倫特蘭報告》中指出的“經濟發(fā)展、社會進步和環(huán)境保護是獨立而且是彼此相互支持的支柱”。因此我們可以看出:可持續(xù)發(fā)展理論不僅關注全球的環(huán)境問題以及各種逐漸增加的環(huán)境風險，而且關注他們之間的結合，將所有環(huán)境問題和環(huán)境風險視為一個整體;環(huán)境保護工作與社會管理、經濟管理相分離，違背經濟與生態(tài)相互交織的現(xiàn)實。環(huán)境法律政策必須回歸到經濟與生態(tài)一體化的狀態(tài)，因為世界本來就是一個系統(tǒng)的整體。這種思想剛好契合了內部整合的思路:將已經“綠化”了的部門政策進行協(xié)調、整合，使之成為一個統(tǒng)一整體。因此，可持續(xù)發(fā)展理論為各國環(huán)境法律政策內部整合的改革明確了方向，并催生了環(huán)境法律政策整合(EPI)這一概念。可持續(xù)發(fā)展理論是EPI原則的理論基礎，同時EPI原則也被認為是實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的“首要可操作性原則”。可持續(xù)發(fā)展在理論上推動著環(huán)境法律政策內部整合的發(fā)展，環(huán)境法律政策內部整合工作是對可持續(xù)發(fā)展思想的踐行。

(二)整合性理論的推動開放的復雜巨系統(tǒng)理論是錢學森于20世紀80年代提出的，它是組成要素眾多、結構復雜，與環(huán)境之間存在著物質、信息、能量交換的系統(tǒng)。開放性是指系統(tǒng)本身與其他子系統(tǒng)相互聯(lián)系，相互作用，與周圍的環(huán)境存在物質、信息、能量的交換。與其相契合的研究方法是綜合集成法，其實質是將各種要素子系統(tǒng)看作一個開放的整體進行綜合研究，而不是“分塊式”的研究模式。因此，將環(huán)境問題與社會、經濟問題置于開放的復雜巨系統(tǒng)理論的框架下，探討環(huán)境法律政策內部整合工作的推進問題，是十分必要的。環(huán)境這個復雜巨系統(tǒng)，本身就是由生態(tài)、環(huán)境、經濟、社會等要素子系統(tǒng)組成的，開放性和復雜性是其顯著特征。因此，環(huán)境整合工作需要環(huán)境、經濟、社會等各部門協(xié)調合作。進一步講，法律本身也是一種多層次、多方面的有機體，法律本質是一種立體的復雜系統(tǒng)。因此，片面的從單一視角去探究環(huán)境法律問題，其局限性是顯而易見的。我們應該從綜合的、立體的角度去把握、設計環(huán)境法律政策。整體協(xié)調是宏觀要求，各子系統(tǒng)要素本身以及各子系統(tǒng)之間的協(xié)調是基礎，是維持整體協(xié)調的保障。以復雜巨系統(tǒng)理論和方法論為指導，推進環(huán)境法律政策內部整合工作，建立一套完整的環(huán)境整合系統(tǒng)，有利于實現(xiàn)環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展。在環(huán)境立法的初級階段，針對具體的某一環(huán)境要素和單一環(huán)境污染問題，各國普遍采用的是單行立法模式。隨著環(huán)境單行法數(shù)量的不斷增加，單行立法模式的弊端逐漸凸現(xiàn)出來:立法缺乏統(tǒng)一指導思想，法律之間缺乏內在聯(lián)系性，法律內容和管理機構設置上存在重疊和沖突。環(huán)境保護理念從“末端治理”向可持續(xù)發(fā)展的轉變，使得人類認識到有必要從整體上對環(huán)境予以保護，不能孤立地、“分塊式”進行環(huán)境治理。各國根據(jù)本國的國情和各自的立法理念，采取了不同的環(huán)境法律政策整合方式，例如，法典化。環(huán)境法的法典化目的在于提供一個清晰的結構，使全部的環(huán)境法律規(guī)范和原則一致，促進環(huán)境法律政策的內在統(tǒng)一，它的核心是一體化。因此，法典化也正是復雜巨系統(tǒng)理論在立法改革上的一個體現(xiàn)，是環(huán)境法律政策內部整合的一種理性選擇。不同的環(huán)境各要素之間存在著內在關聯(lián)性，這種關聯(lián)性使得綜合處理環(huán)境問題十分必要，反映在立法上就需要對這些環(huán)境法律政策進行一體化的整合。法典編纂是一個系統(tǒng)的整合的過程，它提高了環(huán)境立法的質量，解決了單純的部門法律政策“綠化”后產生的內在不協(xié)調性，體現(xiàn)了內部整合的積極作用;對可持續(xù)發(fā)展觀的落實通過法典化的形式加以確認，為確保生態(tài)環(huán)境、社會、經濟三維度的協(xié)調統(tǒng)一提供了穩(wěn)定保障。由此可以看出，法典化既是環(huán)境法律政策內部整合在立法模式上的一種體現(xiàn)，也進一步推動著環(huán)境法律政策內部整合工作向前邁進。然而環(huán)境法法典化僅僅是環(huán)境法律政策整合的一種途徑，唯此途徑并不能實現(xiàn)政策整合的全部。根據(jù)復雜巨系統(tǒng)理論，環(huán)境本身就是一個復雜巨系統(tǒng)，環(huán)境法律政策的整合必須響應這個復雜的巨系統(tǒng)，必須在人類社會發(fā)展的各種制度上反映它、支持它，而不是人為的違背它，必須使整個法律體系具備復雜巨系統(tǒng)的特性，各個法律部門根據(jù)環(huán)境的整體性和復雜性形成一個整合的整體，任何與之不符合的法律規(guī)范自然無效。

二、環(huán)境法律政策內部整合的應然性

指導環(huán)境法律政策內部整合工作最后都要落實到環(huán)境管理方式的變革上。這里的管理方式是一種廣義的解釋，它包括認知框架的構建、法律政策框架的制定、立法模式的改進和法律制度的設計，這四個層面相互交織、相互作用:任何與環(huán)境有關的法律政策的制定都應以認知框架為指導思想，環(huán)境政策的實施又以環(huán)境法律制度為保障。這里所講的應然性指導具體是指環(huán)境法律政策內部整合在原則上應該以怎樣的認知框架指導其工作;“整合”作為環(huán)境管理的一種理念，其指導下的環(huán)境法律政策設計的最理想模式是怎樣的。

(一)認知框架的構建這里的“認知”(Cognitive)是指將環(huán)境的知識和相關概念理解整合進人類的思考和決策制定中，并且使這些知識和概念的理解協(xié)調一致形成一個統(tǒng)一的框架指導各領域的環(huán)境法律政策整合工作。當前世界主要發(fā)達國家所采用的認知框架主要有:可持續(xù)發(fā)展理論、生態(tài)現(xiàn)代化理論、環(huán)境空間理論和生態(tài)系統(tǒng)方法。這些認知框架包含了不同的價值觀和對環(huán)境利益的取舍，指導政府各部門的環(huán)境相關工作。對于環(huán)境法律政策的內部整合的指導來說，這些認知框架包含了“整合”這一核心思想。然而，世界主要國家的環(huán)境法律幾乎都以可持續(xù)發(fā)展理論作為指導，因此有學者指出可持續(xù)發(fā)展理論的提出，帶來了新的法律革命。歐洲環(huán)境署2005年的一項報告也指出，“環(huán)境法律政策整合是可持續(xù)發(fā)展不可或缺的題中之義，其目標就是將環(huán)境政策的考量植入其他與環(huán)境政策有關的部門政策的制定和執(zhí)行之中。”然而，可持續(xù)發(fā)展理論作為一個認知框架，它在環(huán)境法律政策的外部或者內部整合方面并沒有起到很好的指導作用。它僅僅是指出經濟的發(fā)展應該被“綠化”，應該權衡環(huán)境、經濟、社會目標的實現(xiàn)。并沒有具體指明如何將環(huán)境利益整合進經濟決策中，如何使環(huán)境、經濟、社會三個維度之間相互協(xié)調。生態(tài)現(xiàn)代化理論彌補了可持續(xù)發(fā)展理論的上述不足之處。它從系統(tǒng)生態(tài)整合的角度，對生產、消費、資源消耗和污染之間相互關系的復雜途徑采取謹慎分析的態(tài)度，并最終達到預測和預防生產和消費決策對環(huán)境產生不良后果的目的。馬丁•杰內克以生態(tài)現(xiàn)代化轉型為界，提出過兩種分析生態(tài)現(xiàn)代化的模型:在生態(tài)現(xiàn)代化轉型之前，環(huán)境治理的主體主要是國際政府和工商業(yè)，他們之間的互動導致環(huán)境法律政策的改變;而在生態(tài)現(xiàn)代化的環(huán)境治理新時代，國家政府與各個層面的政府、行業(yè)領域以及其他行為主體之間呈“雜爆炸式互動”。轉變，反映了環(huán)境法律政策由單一向整合轉變，由單純外部整合向更加重視內部整合轉變縱向(外部)和橫向(內部)合作與協(xié)調成為環(huán)境治理工作的主要途徑，多層次、多利益相關者的協(xié)商才是法律政策內部整合的途徑。可持續(xù)發(fā)展理論指出了整合的應然性，生態(tài)現(xiàn)代化理論勾勒了整合的主要途徑，兩者相互補充，才能完整的構建環(huán)境整合工作的認知框架。

(二)整合性立法模式的改進隨著環(huán)境問題的不斷涌現(xiàn)，許多國家已經完成了大規(guī)模的環(huán)境立法，各種單行環(huán)境法紛紛頒布。然而大規(guī)模的單行環(huán)境立法的完成，僅僅是環(huán)境領域立法的初級階段。前文已述及環(huán)境法律政策“碎片化”的弊端，這些單行立法并不能滿足人類對于環(huán)境保護目標的實現(xiàn)。起初的單行環(huán)境法往往將治理重點集中于處理某一特定地區(qū)的環(huán)境要素所存在的問題，比如水、土壤、大氣等。這些單行環(huán)境法確實起到了一定作用，但是由于其天生的“碎片化”和環(huán)境整體運行的矛盾，導致污染從一個環(huán)境要素轉移至另一環(huán)境要素。這使得人們對于生態(tài)系統(tǒng)的整體性、環(huán)境資源問題的綜合性以及各部門環(huán)境法律政策之間的關聯(lián)性的認識日益深化。為解決跨領域、跨部門的環(huán)境問題，一些法治比較健全的國家在20世紀70年代，較少采用廢棄舊法、重新制定新的綜合性法律的方法，而是采取法律滲透、法律修改補充、法律解釋、法理說明等方法，從整個國家和法學研究的角度出發(fā)，建立健全系統(tǒng)完整的環(huán)境法體系，逐步促進環(huán)境資源法體系的系統(tǒng)化和綜合性。然而這種方法并不是最終解決方案，并沒有解決單行環(huán)境法的種種弊端。各部門之間的法律即便完成了外部的法律政策整合，考慮進了環(huán)境因素，也會缺乏內在的聯(lián)系性。而且可能由于不同屆政府的不同觀念，政府部門和行業(yè)部委間有時呈敵對狀態(tài)，也可能僅僅由于它們之間缺乏溝通。20世紀80年代開始，一些主要發(fā)達國家開始了綜合性環(huán)境立法之路。綜合性環(huán)境法是一種對單行法進行整合的立法模式，通過對原有單行環(huán)境法進行修訂，將原先的單行環(huán)境法納入一部新的法律中，這部新的環(huán)境法律就是整合性環(huán)境法。例如，加拿大的《環(huán)境保護法》(1988年)。但是，綜合性環(huán)境法采用循序漸進的方式，整合范圍由小到大階梯式發(fā)展，整合不夠全面、徹底。法典化則是一種最大范圍的整合，試圖用一部法典調整一國絕大多數(shù)環(huán)境問題。法典編纂是指用法律邏輯上完整的、內部統(tǒng)一一致的方法，對調整同一類型的社會關系作出系統(tǒng)的法律規(guī)定。在進行法典編纂時，整理的對象不是各種法規(guī)，而是包括在各種法規(guī)中的大量的法律規(guī)定。環(huán)境法的法典化是綜合性環(huán)境法發(fā)展到較高階段的產物，它的結構更加清晰、更富有邏輯性，使得環(huán)境法律規(guī)范和原則趨于一致，更能有效保障與促進環(huán)境法律政策的內在統(tǒng)一。這種立法模式的出現(xiàn)符合環(huán)境法發(fā)展的趨勢，更契合“整合”的思想，是環(huán)境法發(fā)展的必然。現(xiàn)階段對于很多國家來說，是一種實現(xiàn)環(huán)境法律政策內部整合的更高效的路徑。

(三)環(huán)境法律政策整合設計思路具體到整合性環(huán)境法律政策的設計問題，在“整合”原則的指導下，提供一種總括性的法律政策框架(overarchingpolicyframework，也稱作總括性政策框架)，以修正環(huán)境法律政策外部整合帶來的不足，從而使各部門的環(huán)境法律政策相互協(xié)調，是最理想的構思。在總括性政策框架的指導下，制定或修改所有有關環(huán)境的政策或法律，使得國家的環(huán)境法律政策，上到宏觀政策，下到具體法律制度，形成一個有序、聯(lián)系的整體。

1．總括性的法律政策框架的設計這種總括性的法律政策框架是環(huán)境政策領域的最高級別，試圖找到所有環(huán)境政策的共同基礎、共同目標。它的形式通常為國家層面的戰(zhàn)略計劃，比如澳大利亞的《國家生態(tài)可持續(xù)發(fā)展政策》(NSESN)，歐盟的《可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略》(SDS)，荷蘭的《國家環(huán)境政策計劃》(NEPP)等。這種政策框架應具備廣泛性、目標的可轉化性、長期性、計劃性、科學性和明確性的特征。廣泛性包括兩方面的內容:其一，涉及領域的廣泛性，只要這些政策領域可以對環(huán)境產生影響，包括農業(yè)、交通、能源、貿易、漁業(yè)、住房等，都應該包括在該政策框架中;其二，參與主體的廣泛性，該政策框架的制定不應該是環(huán)境保護部門或者國家的某個行政機關單獨制定，而是環(huán)境保護部門與其他有可能對環(huán)境產生影響的部門聯(lián)合制定。目標的可轉化性是指，該政策框架的總體環(huán)境目標，可以被其他部門所吸收，即轉化為具體的部門政策。在這個過程中，工商業(yè)團體都起著重要作用，如果這些工商業(yè)團體對環(huán)境政策有太強的抵觸情緒，那么不僅外部整合無法完成，內部整合也無從談起。因此廣泛的協(xié)商、經濟激勵措施的制定、自愿協(xié)議的設計等都是目標能夠順利轉化的條件。無論是可持續(xù)發(fā)展的總體目標還是每個部門的具體環(huán)境目標，都不可能短時間內實現(xiàn)。長期性、連續(xù)性是該政策框架發(fā)揮其自身價值的前提。以加拿大為例，1990年制定國家可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略計劃，其目標為“至2000年在全世界工業(yè)國家中成為環(huán)境最友好國家”。可是1995年該計劃便擱淺，直到2007年加拿大都沒有一個國家可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略計劃。雖然計劃的擱淺有著復雜的政治經濟因素，而且加拿大的環(huán)境問題也不是特別嚴重，但是作為總括性的政策框架，長期性、連續(xù)性是政策框架得以運行的重要保障。長期的政策框架需要一個良好的規(guī)劃，有明確的實施步驟，這就是政策框架的計劃性和明確性。長期目標往往過于空洞，比如“可持續(xù)發(fā)展”的目標，如果有具體步驟，那么一個政策框架將更具實施性。政策框架中政府的意圖、承諾等等必須是明確的、透明的，應盡量減少口號性語言的使用。荷蘭自1989年出臺第一個《國家環(huán)境政策計劃》以來，1994年、1998年、2001年都有新的《國家環(huán)境政策計劃》出臺，每個政策計劃都有長期目標和短期目標以及對前段工作的總結，荷蘭的《國家環(huán)境政策計劃》將計劃性和明確性表現(xiàn)的淋漓盡致。環(huán)境問題由科學技術的運用而產生，同樣也要由科學技術的進步來解決。政策、法律的制定，都要由科學技術來指導。這樣才能找出環(huán)境問題的原因，合理解決。

刑法理論論文范文第5篇

【關鍵詞】商業(yè)銀行利率審計

隨著我國利率市場化改革進程的不斷推進,雖然商業(yè)銀行對存貸款利率決定的自主性不斷增強,但在另一方面,金融市場市場利率的形成機制也在不斷生成。因此,商業(yè)銀行資產負債利率的最終決定還得由金融市場的資金供求來決定。在利率市場化進程中,商業(yè)銀行面臨的利率波動幅度會不斷加大,利率波動頻率也會不斷加快,由于利率波動給商業(yè)銀行經營管理帶來的影響也會越來越大。利率風險可能會使商業(yè)銀行凈利息收入減少、造成資本虧損、降低預期收益。而我國商業(yè)銀行對于利率風險一般采取缺口管理、平均期限管理、動態(tài)模擬分析等傳統(tǒng)管理手段,近年也開始利用內部審計手段對利率風險進行深入管理,如設置專門利率風險內部審計人員、提高審計頻率、嘗試設置相關標準、制定審計流程、改善審計質量等等。利率風險內部審計在操作上有其自身的規(guī)律,但國內銀行在利率風險內部審計的一些具體問題和方法觀念上仍存在著認識不清的現(xiàn)狀,下面就是筆者對這些問題的分析和看法。

一、關于現(xiàn)場審計和非現(xiàn)場審計

1.利率風險審計一般采取非現(xiàn)場審計

就一般的內部審計工作而言,現(xiàn)場審計是內部審計人員到被審計單位進行實地審計檢查,這是傳統(tǒng)的內部審計方式,其目的是為找出問題的根源從而為解決問題提供直接的審計證據(jù)。當前,商業(yè)銀行的總賬可以集中到總行或一級分行,會計報表等數(shù)據(jù)的輸出也由上級行直接打印,發(fā)現(xiàn)問題也可以通過網(wǎng)絡直接質詢被審計單位,審計的時效性得以極大地提高。這使得利用總賬傳輸系統(tǒng)及統(tǒng)計報表數(shù)據(jù)進行實質性的非現(xiàn)場審計成為可能,非現(xiàn)場審計借助計算機和現(xiàn)代網(wǎng)絡技術的支持,通過對審計對象相關業(yè)務數(shù)據(jù)和資料的連續(xù)調集、整理和分析查找經營管理存在的疑點和問題,評價經營管理現(xiàn)狀和風險程度。為現(xiàn)場審計提供線索和資料,為制訂審計計劃、安排審計資源提供支持。就整個審計體系而言,非現(xiàn)場審計與現(xiàn)場審計都是審計監(jiān)督方式,二者各有優(yōu)勢,也各有局限,彌補各自局限最有效的辦法就是將二者互為補充,統(tǒng)一于科學有效的審計監(jiān)督之中。非現(xiàn)場審計幫助制定科學的審計計劃、提供審計線索;現(xiàn)場審計保證審計計劃的有效執(zhí)行。非現(xiàn)場審計廣泛的覆蓋面與現(xiàn)場審計有針對性的審計點結合形成審計監(jiān)督網(wǎng),兩者共同促進審計監(jiān)督職能的有效實現(xiàn)。

但是利率風險內部審計是一項較為專業(yè)化的、比較獨特的審計活動。我國商業(yè)銀行尤其是大型商業(yè)銀行,其大多數(shù)大額存貸款都集中在一級分行甚至總行,而商業(yè)銀行的債券投資業(yè)務、同業(yè)拆借等等市場業(yè)務一般都是由總行操作,故此商業(yè)銀行的利率風險管理一般都是在一級分行以及總行來開展,利率風險內部審計工作也是在商業(yè)銀行的這些層次來進行。在相關工作中對利率風險的認識和評價,主要是對商業(yè)銀行在經營管理中的資產、負債結構的利率缺口、期限缺口進行研究、分析,所需要的數(shù)據(jù)、信息主要來自于商業(yè)銀行各級機構的資產、負債報表,而這些報表往往不需要到實地進行查閱,因為這些資料都會被上交到一級分行及總行。因此,在經營管理比較成熟、高效的西方商業(yè)銀行,利率風險的管理及其內部審計基本上都是非現(xiàn)場審計。

(2)利率風險審計是否需要現(xiàn)場審計

這個問題需要結合我國商業(yè)銀行目前經營管理的現(xiàn)狀,雖然我國商業(yè)銀行開展利率風險內部審計主要也是進行非現(xiàn)場審計,但在一些方面,現(xiàn)場審計仍然不可或缺甚至尤為重要。

比如,商業(yè)銀行在貸款利率的制定上,可以一定幅度下浮,無限上浮,這是鼓勵商業(yè)銀行在貸款定價上要更多的考慮貸款風險以及資金供求狀況等因素,但其實際制定的貸款利率能否體現(xiàn)上述因素,會不會給商業(yè)銀行帶來利息收入的減少,這在報表資料上都是無法顯示的,必須現(xiàn)場獲取、查閱相關憑證才能夠進行實際的風險評價。

再比如存款利率,當前商業(yè)銀行的存款利率沒有下限,不能上浮,雖然央行在國內的一些信用社正在開展利率上浮的試點,但全面的允許商業(yè)銀行存款利率的適度上浮還需要較長的時間。在這種情況下,一些個別的商業(yè)銀行或分支機構,為了更多的吸收存款,不惜采取各種高息攬存的違法手段,不僅擾亂了金融秩序,增加了商業(yè)銀行的負債成本,也給商業(yè)銀行帶來了利率風險。而這種特殊情況下的利率風險,同樣在其報表上是不會顯示出來的,也需要對一些原始憑證進行嚴密審計。

二、關于計算機審計

1.利率風險內部審計主要依靠計算機審計。

利率風險內部審計開展的效果如何,在很大程度上要取決于計算機審計的應用程度。主要體現(xiàn)在以下方面:

第一,對利率風險的認識、評價需要大量使用計算機審計手段。目前,我國的商業(yè)銀行包括中小商業(yè)銀行的日常經營管理基本都實現(xiàn)了電子化、網(wǎng)絡化,基層銀行的業(yè)務數(shù)據(jù)都會通過銀行內部的計算機網(wǎng)絡傳輸?shù)缴霞墮C構,直至傳輸?shù)娇傂小＠曙L險管理與內部審計活動所需的數(shù)據(jù)信息基本上都可以通過商業(yè)銀行的計算機系統(tǒng)獲得。利率風險管理所需要的信息主要來自資產、負債項目,這些都是下級行向上級行報送的基本業(yè)務數(shù)據(jù),完全可以很方便的通過商業(yè)銀行的資產負債管理系統(tǒng)獲取。

而且,在對利率風險及其風險管理的進行內部審計的時候,可以利用一些相關的計算機分析系統(tǒng)來輔助審計。由于利率市場化過程中,利率越來越復雜多變,其對商業(yè)銀行經營管理的影響如何、相關風險管理是否有效,都可以借助計算機來進行動態(tài)模擬分析、測試。目前我國一些商業(yè)銀行正在進行與內部審計有關的計算機系統(tǒng)建設。如2004年建行總行審計部下屬的非現(xiàn)場審計處和IT審計處,已經共同開發(fā)出審計信息管理系統(tǒng),這在國內銀行業(yè)中搶了先。一旦相關信息今后便捷、完備的錄入審計信息管理系統(tǒng)后,審計部門就能對各項業(yè)務及其風險進行隨時監(jiān)控。

(2)利率風險內部審計是否需要對原始資料進行審計

無論將來利率風險內部審計手段如何發(fā)展變化,但就目前來看,利率風險內部審計在某些方面還是要對一些原始資料、憑證進行審計。這一點的原因和前面論及的"利率風險審計是否需要現(xiàn)場審計"的原因是一樣的。實際上,對于利率風險審計來說,非現(xiàn)場審計與計算機審計大體上是一致的,但也不盡然,如即便沒有計算機及其網(wǎng)絡,依靠商業(yè)銀行匯總到的各級機構的資產負債資料,仍然可以"非現(xiàn)場性"的完成絕大部分利率風險審計工作。同時,現(xiàn)場審計和實物審計也不盡相同,但二者對于利率風險內部審計不可或缺的原因是一樣的。

參考文獻:

[1](美)保羅•J•索貝爾,《審計人員風險管理指南》,中信出版社,2004年.

[2]張建友,《現(xiàn)代商業(yè)銀行風險管理》,中國金融出版社,2004年.

[3]趙志宏,《銀行全面風險管理體系》,中國金融出版社,2005年.