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淺論“憲法制定權”

徐升權（南京財經大學法學院，210046）

憲法制定權（簡稱制憲權）理論起源于古希臘、羅馬的法治思想以及中世紀的根本法思

想。是憲法問題體系中的一個重要問題。正確認識憲法制定權有助于我們更好地認識整個憲法

理論體系，有助于我們客觀地分析憲法現象及其憲法運行的整個過程。

一，制憲權的概念

在法學理論界，對憲法制定權的概念，學者們有不同表述。如：韓國學者權寧星認為：制憲

權具有兩個方面屬性：一是事實上創造的力量，即創造憲法的力；二是把憲法加以正當化的權

威性，即制定的憲法具有合法性和現實基礎①。也有學者認為制憲權就是制憲主體按照一定原

則創造作為國家根本法的憲法的一種權力②。還有學者認為制憲權是指統治階級按照一定的法

律程序，通過立法機關創造憲法的活動③。以上觀點都或多或少有其合理之處，但是也都有準

確之處。

憲法制定權應該是以限制政府權力、維護公民權利為目的的制定一系列將有可能被賦予最高

法律效力的條文規則的權力。當制定出的條文規則被公眾認可即被賦予了最高法律效力，則成

為憲法規范。反之，若未被公眾認可，那些制定出的條文規則就不能被稱為憲法規范，此時的

制憲權行使就沒有產生憲法。故憲法制定權只能是制定那些有可能成為憲法規范的條文規則的

權力。

對于要更好的理解制憲權的概念來說，明確制憲權、立法權與修憲權的關系也是非常必要的

。

1．立法權與制憲權

立法權有廣義和狹義之分。廣義的立法權是指制定憲法及其他法律規范的權力。廣義的立法

權中包含了制憲權。狹義的立法權是指憲法確認的制定部門法的權力。此時的立法權是以憲法

的存在為前提的。因而制憲權成功行使即制定出被公認的憲法是狹義立法權存在的前提。

2．修憲權與制憲權

修憲權是指對憲法進行變更、添刪的權力。修憲權的存在也同樣要以制憲權的成功行使為前

提條件，且制憲權是修憲權的原始權力形式。修憲權是制憲權的一種繼承和延續。制憲權行使

成功就有了一部憲法的產生。一國不可能有多部憲法，故此時制憲權雖然仍然存在但是卻成為