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我國現(xiàn)行的中小學(xué)領(lǐng)導(dǎo)體制是校長負責(zé)制,這就決定了校長在推進依法治校,建立現(xiàn)代學(xué)校制度中肩負著重要的使命與職責(zé)。因此,校長的法律素養(yǎng)以及依法治校能力的提高,有助于學(xué)校管理在法制的軌道上科學(xué)、有序地發(fā)展。
校長法律素養(yǎng)并不等同于法律知識,應(yīng)是校長履行職責(zé)、制定學(xué)校制度時,體現(xiàn)的法律精神要素,屬于法律的理念、意識層面。具備法律素養(yǎng)的校長,能夠跳出現(xiàn)有的學(xué)校管理思維與傳統(tǒng),自覺地運用法律思維去剖析與處置學(xué)校管理中的各種矛盾和問題,影響學(xué)校工作的發(fā)展方向。因此,依法治校不是讓校長死守著法來應(yīng)對學(xué)校的問題,而是具有一種法的思想觀念,引導(dǎo)學(xué)校的管理方向,同時形成一種管理的藝術(shù)。
校長在依法治校中怎樣履行自己的職責(zé)呢?校長應(yīng)認(rèn)識到校長負責(zé)制的核心內(nèi)容是校長目標(biāo)責(zé)任制。校長應(yīng)在切實把握國家的教育方針、政策所指示的培養(yǎng)目標(biāo)和辦學(xué)方向的前提下,善于從學(xué)校的實際工作出發(fā),把教育方針?biāo)甘镜目偟呐囵B(yǎng)目標(biāo)轉(zhuǎn)化為學(xué)校管理的具體目標(biāo),并取得全體師生的普遍認(rèn)同。另外,在制定辦學(xué)目標(biāo)與發(fā)展規(guī)劃時,要依照法定程序進行。
我所在的學(xué)校歷來重視學(xué)校管理的合法性和規(guī)范性,將“依法治理、民主辦學(xué)、特色立校”作為學(xué)校發(fā)展的三項基本原則,寫進了《魚洞二小章程》,確保學(xué)校長久的、可持續(xù)的發(fā)展。
首先,我們建立“大法規(guī)”與“小制度”相結(jié)合的管理體系,讓全體教職工知法守法。對于學(xué)校和教師來說,《教師法》《義務(wù)教育法》《未成年人保護法》等是必須遵守的教育“大法”,我們將法律考試、法制學(xué)習(xí)與教職工政治業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)相結(jié)合,大力宣傳和強化國家“大法”,同時依據(jù)這些“大法”,制定和完善《魚洞二小管理制度匯編》,收錄了學(xué)校204個管理制度,形成自己的管理體系,并與學(xué)校的辦學(xué)理念相結(jié)合,形成制度文化。
2、根據(jù)辦學(xué)目標(biāo),配合校長制訂每學(xué)期工作計劃。
3、協(xié)助校長做好日常行政工作,重點抓好分管工作。
4、對分管工作要有近期計劃和長遠目標(biāo),并提出可行性方案,提交校長或有關(guān)會議通過后實施。
5、熟悉并掌握每位教職工的情況,按規(guī)定程序組織分管部門教職工的聘任。
6、根據(jù)教改的實施要求和教育工作實際,協(xié)助校長調(diào)整教育教學(xué)計劃,妥善安排人員。
7、領(lǐng)導(dǎo)和組織教學(xué)工作,按照國家教育行政部門規(guī)定的課程設(shè)置、教學(xué)計劃、教學(xué)大綱和課程精神開設(shè)課程,遵循教學(xué)規(guī)律組織教學(xué),建立和完善各項教學(xué)管理制度,結(jié)合教學(xué)實際,指導(dǎo)教師改進教學(xué)活動,不斷提高教育質(zhì)量。
8、領(lǐng)導(dǎo)和組織教育科研活動,制訂科研計劃,組織教師認(rèn)真實施,不斷提高教育質(zhì)量。
一、 相關(guān)概念的解析
1.(辭源)上講,“病”指“疾病”、“生病”,也就是指“生理上或心理上發(fā)生(的)不正常狀態(tài)。”隨著對疾病研究之深入.醫(yī)學(xué)上產(chǎn)生了一門基礎(chǔ)學(xué)科―― 病理學(xué)。所謂病理學(xué)是醫(yī)學(xué)科學(xué)的一個專業(yè)名詞。它是指研究疾病的病因、發(fā)病機理及患病集體在疾病發(fā)生發(fā)展過程中的形態(tài)結(jié)構(gòu)和功能改變狀況,以認(rèn)識和掌握各種疾病的癥狀及其發(fā)生、發(fā)展規(guī)律的一門科學(xué)。據(jù)此.我們把病理定義為疾病及其發(fā)生的原因及發(fā)展的過程和原理。“病理”一詞包含著一定的價值判判。病理的反面是健康健康是人們所期望的狀態(tài).是一種理想的和被作為目標(biāo)的狀態(tài);而病理則是人們不希望的,是需要克服和治療的狀態(tài)。
2. 教育病理及教育病理學(xué)的名稱。教育病理學(xué)是德國萊德齊大學(xué)教授司托里音伯耳首先使用的,早在1890年司氏就在自己的著連中使用了教育病理學(xué)的名稱。而日本學(xué)者們對教育病理的研究比較深入,由此涌現(xiàn)出眾多的的研究者,使日本成為教育病理研究的典型代表,但是所謂教育病理,在日本并無明確統(tǒng)一的定義,有時指“教育的病理”,即作為結(jié)果或癥狀出現(xiàn)在教育領(lǐng)域中的病理現(xiàn)象;有時則指“病理的教育”,即作為病理之原因的教育問題;有時則指這兩方面的綜合。本文所探討的教育病理,主要是指前者,即如日本教育學(xué)者大橋熏所界定的那樣,是指在教育過程中出現(xiàn)的偏移和失調(diào)狀態(tài),是教育內(nèi)部和外部的異常條件使教育職能的實現(xiàn)受到嚴(yán)重阻礙,結(jié)果派生出多種越軌行為的過程。
3.教育管理病理及學(xué)校管理病理。教育管理,在漢語里,既指宏觀的教育行政活動,又指微觀的校務(wù)管理活動;在英語里,則主要指對學(xué)校教育活動進行具體的經(jīng)營和對教育的組織領(lǐng)導(dǎo)。教育管理學(xué),在美英等國,其研究巳走向?qū)嵶C主義和后實證主義多元并置和多元融合的發(fā)展之路;在中國則還處于經(jīng)驗科學(xué)的發(fā)展階段。根據(jù)陳孝彬先生的定義:教育管理學(xué)是研究教育管理過程及其規(guī)律的科學(xué)。教育管理就是在特定的社會環(huán)境下,遵循教育的客觀規(guī)律,對各種教育資源進行合理配置,以實現(xiàn)教育方針和教育目標(biāo)的行為。按照教育管理對象的特點,我們可以把它劃分為廣義的教育管理學(xué)和狹義的教育管理學(xué)兩大類。所謂廣義的教育管理學(xué)是以整個國家教育系統(tǒng)的管理作為自己的研究對象,它是以中央或地方的教育法令、法規(guī)為指導(dǎo),遵循教育的客觀規(guī)律,對整個教育行政系統(tǒng)和各級各類學(xué)校組織進行組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和控制,使有限的教育資源得到合理配置,以實現(xiàn)管理目標(biāo)優(yōu)化的一門現(xiàn)代科學(xué)。所謂狹義的教育管理學(xué)是以一定類型的學(xué)校組織作為自己研究的對象,構(gòu)建學(xué)校和社區(qū)環(huán)境之間的和諧關(guān)系,建立和健全學(xué)校組織及其運行機制.優(yōu)化辦學(xué)資源,調(diào)動全校人員的積極性和創(chuàng)造性,以全面提高教育質(zhì)量,培養(yǎng)合格人才為目標(biāo)的一門現(xiàn)代科學(xué)。
二、 校長負責(zé)制病因分析
校長負責(zé)制在我國教育事業(yè)的發(fā)展方面確實起著很大的促進作用,但是隨著時代的發(fā)展,校長負責(zé)制出現(xiàn)了許多的漏洞,面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn),從而造成了學(xué)校管理的病理,其病因如下:
首先,校長負責(zé)制中的校長主要是實行任命制。這一體制中由于校長主要是由政府任命,校長基本上也只對上級政府負責(zé),上級用管理政黨干部的方法管理校長,一大批校長的任用與管理歸組織或人事部門,無形中對教育的發(fā)展設(shè)置了障礙,導(dǎo)致教育行政部門事權(quán)與人權(quán)不統(tǒng)一。比如有些學(xué)校行政級別高,教育主管部門行政級別低,教育部門就管不了學(xué)校。一些行政領(lǐng)導(dǎo)又常被任命到學(xué)校擔(dān)當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)職責(zé),從而導(dǎo)致了學(xué)校政府化,校長官員化和行為媚上化。
第二、就校長本身的素質(zhì)來看。現(xiàn)在的許多校長素質(zhì)不高,這里的素質(zhì)包括自身的道德素質(zhì)與人際關(guān)系、知識結(jié)構(gòu)能力結(jié)構(gòu)和領(lǐng)導(dǎo)水平。有的校長雖具有高尚的道德品質(zhì),良好的人際關(guān)系,但是缺乏管理學(xué)校的技能和方法;有的是領(lǐng)導(dǎo)水平不高;有的則是知識與能力結(jié)構(gòu)不良;當(dāng)然也不乏有的道德品質(zhì)低下,欺上媚下,靠吹、拉、捧走上領(lǐng)導(dǎo)崗位的。
第三、就辦學(xué)思想來看。辦學(xué)思想是指對辦好學(xué)校的整體認(rèn)識,它是校長依據(jù)一定的教育思想、管理思想和教育方針,從本校實際出發(fā),確立的學(xué)校工作的指導(dǎo)思想。辦學(xué)思想是學(xué)校的靈魂,一個學(xué)校的辦學(xué)思想決定著該學(xué)校的發(fā)展方向,決定著該學(xué)校辦學(xué)效益的高低。而有的校長對辦學(xué)思想的認(rèn)識模糊;有的校長其辦學(xué)思想處于“缺失”形態(tài),比如行政經(jīng)驗型的、實務(wù)忙碌型的、平安度日型的和盲目模仿型的;還有一些校長固守著錯誤的辦學(xué)思想,把盈利創(chuàng)收放在首位,以應(yīng)試為工作中心等等,這些都不利于學(xué)校的發(fā)展及管理
第四、從校長領(lǐng)導(dǎo)的有效性來看。有很多校長并不能有效的領(lǐng)導(dǎo)學(xué)校,原因有很多:一是對教育方針不能正確理解;二是不能相信和依靠教師辦學(xué);三是激勵能力不夠;四是缺乏足夠的分析問題和解決問題的能力;五是沒有管理欲望;六是沒有足夠的影響力。當(dāng)然還由于現(xiàn)行的校長負責(zé)制并沒有給校長足夠的自,影響其管理的效率。
最后,就校長的考核及監(jiān)督機制來看。我國現(xiàn)行的校長負責(zé)制本身就是滋生專制和腐敗的溫床。君不見,一年一度的對校長的考核也不過是走走過場缺乏實際的監(jiān)管作用。每一年度的對校長的考核雖然在莊嚴(yán)的國歌聲中,在教育局領(lǐng)導(dǎo)的指導(dǎo)下,在眾目睽睽之下拉開了帷幕,教師們拿起殘存的權(quán)力去給校長們進行民主評議,可是這樣的評議又有什么意義呢?因為最后的評定是教育行政部門說了算,在這樣的格局下,校長只需對教育行政部門負責(zé)。同樣而這些校長們又由教育行政部門任命的,他們往往有著共同的利益,因而這種系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督,又有何作用呢?
三、 校長負責(zé)制的治療方案
那么針對學(xué)校管理中的這個病理,我們又該采取何種方法去根治它?
1. 針對任命制,實行校長選拔制。首先,我們應(yīng)該進一步明確校長的選拔標(biāo)準(zhǔn)。國外學(xué)校對校長的選拔都有嚴(yán)格的要求。在英國,無論是中學(xué)和小學(xué),要當(dāng)一名校長,必須有8―10年的學(xué)校工作經(jīng)歷,必須具有成功的教學(xué)經(jīng)驗,具有一定的行政工作政績。在美國,要成為一名中學(xué)校長,候選人必須具有一定年限(至少3年)的教學(xué)經(jīng)驗,獲得教育管理專業(yè)碩士或博士學(xué) 位,取得州教育部門頒發(fā)的校長資格證書,且具備管理和督導(dǎo)方面的專門知識,擁有某些行政經(jīng)驗和管理能力 。在德國,大學(xué)畢業(yè)者到中小學(xué)校實習(xí)2―3年,再經(jīng)過各州的統(tǒng)一考試,合格者由州教育部分配到各個學(xué)校。經(jīng)過學(xué)校 10年左右的教學(xué)生涯,且必須是優(yōu)秀教師, 擔(dān)任過副校長者才有資格應(yīng)聘校長。
其次還要廣開選才之路。1986年,美國教育部在《美國初等教育改革報告》中提出,“擔(dān)任校長職務(wù)的人不應(yīng)只是現(xiàn)任教師,各行各業(yè)具有領(lǐng)導(dǎo)才能的人均可擔(dān)任此職。”這一建議雖然遭到校長組織的反對,未能實現(xiàn)。但突破常規(guī)選拔校長的思想引起了人們的共鳴。紐約市政委員會也在一份建議中提出,“校長職務(wù)的大門應(yīng)向企業(yè)界、高教界和政府部門的管理人員打開。”貝內(nèi)特在他的1988年《改革報告》中也強調(diào),“必須打破常規(guī)并歡迎有才干的人到學(xué)校來任領(lǐng)導(dǎo)的職務(wù)。”新澤西州教育專員曾提出一項選拔校長的方案,該方案規(guī)定無公立學(xué)校教學(xué)經(jīng)驗者,但如具有管理學(xué)碩士學(xué)位,通過審查、考試和學(xué)校見習(xí),亦可作為校長侯選人。
2.樹立校長職業(yè)意識,促使專業(yè)發(fā)展,提高校長的素質(zhì)。提高校長的素質(zhì)就是:首先要樹立校長職業(yè)意識。2001年,以清華大學(xué)校長職業(yè)化研修中心主任王繼華教授為代表的學(xué)者,開始了對校長職業(yè)化理論與實踐的探討。他們認(rèn)為:“職業(yè)化校長是指專門從事學(xué)校經(jīng)營和教育服務(wù)的專業(yè)校長,它不是一種職務(wù),而是指一個具備某種能力和精神特質(zhì)的社會群體。校長職業(yè)化就是要把校長從官本位的傳統(tǒng)束縛中解放出來,由任命制的事業(yè)管理者,轉(zhuǎn)變?yōu)槠溉沃频漠a(chǎn)業(yè)經(jīng)營者; 由執(zhí)行計劃的職務(wù)校長,轉(zhuǎn)變?yōu)殛P(guān)注市場的職業(yè)校長。”要“淡化校長的職務(wù)觀念,強化校長的職業(yè)觀念;淡化校長的權(quán)力觀念,強化校長的能力觀念;淡化校長的教育事業(yè)觀,強化校長的教育產(chǎn)業(yè)觀。”
關(guān)鍵詞:年級組長;管理紐帶;協(xié)調(diào)發(fā)展;服務(wù)意識
中圖分類號:G473 文獻標(biāo)識碼:A 文章編號:1992-7711(2014)05-019-1
一、農(nóng)村小學(xué)管理上存在的客觀問題
1.部分班子成員的教育管理理念不更新、不加強學(xué)習(xí),缺乏教育管理的理論支撐,抱著小農(nóng)思想,看重眼前的利益,缺乏長遠規(guī)劃。
2.領(lǐng)導(dǎo)班子中由于本地人居多,相互間的關(guān)系復(fù)雜,管理涉及的困難也多。年初制定的計劃和目標(biāo)無法實現(xiàn),而流于形式。
3.學(xué)校制度建設(shè)被忽略,即使有,也缺乏規(guī)范的操作順序和監(jiān)督反饋,往往就是校長一個人布置任務(wù),下面應(yīng)付了事,過后通報一下。在這個過程中,不免有不為學(xué)校和師生著想,與廣大教職工的利益相悖的現(xiàn)象出現(xiàn)。
4.教師隊伍整體素質(zhì)不高,教育觀念落后,教育手段陳舊。老教師有經(jīng)驗缺專業(yè)理論指導(dǎo),新教師有專業(yè)理論缺經(jīng)驗。
5.家庭教育幾乎空白,學(xué)生缺乏有效的輔導(dǎo),教師壓力大。
二、年級組長工作任務(wù)重,雖起到了紐帶作用,卻也只能流于形式
1.學(xué)期初,年級組長應(yīng)該依據(jù)學(xué)校、教導(dǎo)處工作計劃和年級實際,制訂并實施年級段工作計劃;指導(dǎo)班主任制訂班級工作計劃,并負責(zé)督促,檢查落實。在這個過程中,年級組長很好地起到了“查漏補缺,增益減弊”的作用。問題是,在各部門的班子制定計劃時,由于受到上述種種客觀限制,弄得年級組長云里霧里,不知所措。教導(dǎo)處組織教學(xué)要成績,教科室要教師學(xué)習(xí)理論研究課題,德育處要開展各種活動。年級組長只能一言不發(fā),等候安排,或者根本不直接參與計劃的制定,你們讓我做什么我就做什么,只要時間上不沖突就行。
2.根據(jù)上面的計劃安排工作。年級組長還需制定本年級段的學(xué)期計劃,這個計劃可以說基本上是“逮漏補洞”的。一周里的哪一天空閑了,沒活動,就隨便甚至臨時安排個什么事,也算對上面有個交代。大多數(shù)情況是,年級組里根本沒有計劃,年級組長在來回奔走“相告”工作事務(wù)。
3.年級組長還需參加各種評比、考核和督導(dǎo)工作。由于年級組長處在管理的第一線,其對年級段的了解應(yīng)該比其他人全面,各種評比、考核成員中,他應(yīng)該是不可或缺人員,但由于沒有科學(xué)合理的獎懲制度,只能瞇著眼做老好人,只要不出大的紕漏,基本上都是“合格”或“優(yōu)秀”。而這,卻嚴(yán)重地影響了農(nóng)村小學(xué)的城鎮(zhèn)化發(fā)展。教師隊伍素質(zhì)沒有得到提高,一切的發(fā)展都是空話。
4.年級組長按理還需做如下工作:組織班主任交流班級管理經(jīng)驗和存在問題;組織參加各種校外公益活動等等。如此多的事情,如果沒有一個高效率的領(lǐng)導(dǎo)班子,沒有一整套行之有效的管理條例,沒有一支高素質(zhì)的教師隊伍,年級組長這根紐帶怎能起到有效的鏈接作用?
三、改進對策
1.以校長為中心,加強領(lǐng)導(dǎo)班子建設(shè),最大限度地發(fā)揮班子團結(jié)、敬業(yè)、高效、務(wù)實的作用。以校長為首,加強教師的師德建設(shè),提高教師的專業(yè)素養(yǎng),尤其是要轉(zhuǎn)變農(nóng)村教師的教育教學(xué)思想。在這個過程中,校長要深入教師隊伍當(dāng)中,了解教師的想法,一旦發(fā)現(xiàn)有與學(xué)校發(fā)展相悖的思想,要及時糾正。還要加強中層干部日常管理工作,進一步明確各處室的職責(zé),營造互相信任,相互合作的人際關(guān)系,做到團結(jié)勤奮、廉潔奉公、求真務(wù)實、開拓進取,鞏固領(lǐng)導(dǎo)班子的新形象。
2.務(wù)實求新,完善制度,用制度保證學(xué)校的有序發(fā)展。首先,健全和完善學(xué)校的各項規(guī)章制度,做到有章可循,有法可依,建立健全學(xué)校所有崗位職責(zé),強化教職工的崗位意識和責(zé)任意識,進一步完善學(xué)校章程,并在教代會上通過,使學(xué)校的管理有章可循;其次要勤檢查,多督促,狠抓制度的落實。年級組長就是要在落實制度的過程中體現(xiàn)作用,將制度落到實處。
關(guān)鍵詞:消費者;景區(qū);舉證責(zé)任分配;舉證責(zé)任倒置
2012年2月1日,三亞市委市政府舉行媒體見面會,海南省副省長、三亞市委書記姜斯憲對于今年春節(jié)黃金周期間游客反映的海鮮排檔、出租車及個別景區(qū)“宰客”現(xiàn)象向大家表示歉意。姜斯憲在見面會上表示,將以此次事件為契機,虛心接受批評,努力向國內(nèi)外優(yōu)秀旅游目的地學(xué)習(xí),實實在在做好市場監(jiān)管,真正把三亞打造成高品質(zhì)的度假家園。此前,有網(wǎng)友爆料游客在三亞吃海鮮,3個普通的菜被“宰”近4000元。消費者說是被出租車司機推薦的,其鄰座指池里一條大魚剛問價,店家手腳麻利將魚撈出摔暈,一稱11斤,每斤580元共6000多元。消費者準(zhǔn)備理論,該飯店出來幾個東北大漢,消費者只好收聲認(rèn)栽。
此類消費者在景區(qū)公平交易的權(quán)利受到侵害的新聞早已屢見不見,我國《消費者權(quán)益保護法》第十條、第十九條明確規(guī)定:“消費者在購買商品或者接受服務(wù)時,有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件,有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強制交易行為。”“經(jīng)營者對消費者就其提供的商品或者服務(wù)的質(zhì)量和使用方法等問題提出的詢問,應(yīng)當(dāng)作為真實、明確的答復(fù);經(jīng)營者提供的商品應(yīng)當(dāng)明碼標(biāo)價。”
然而,面對此類景區(qū)消費者權(quán)益受損案件,消費者在動用法律手段保障自己合法權(quán)益不受侵害時,往往會碰到舉證難的困難,心有余而力不足,從而此類事件往往不了了之。正是消費者無法檢舉個人正當(dāng)權(quán)益無法受侵害,客觀上助長了非法經(jīng)營者的囂張氣焰,旅游行業(yè)無法在法律的約束下健康發(fā)展。面對這樣的社會事實,筆者提出運用調(diào)整舉證責(zé)任分配規(guī)則,通過程序法途徑,保障消費者合法利益訴求。
一、舉證責(zé)任分配規(guī)則的重新配置
筆者認(rèn)為,此類消費者被侵權(quán)的訴訟不應(yīng)全部使用“誰主張、誰舉證”規(guī)則,而在部分舉證責(zé)任上采用舉證責(zé)任倒置的方式。事實主張者在一般情況下負有舉證責(zé)任(正置),有利于節(jié)約司法資源及被告的權(quán)利保護。因而,程序法對舉證責(zé)任倒置有著嚴(yán)格規(guī)定,僅有的幾項責(zé)任倒置,在內(nèi)容上通常不應(yīng)當(dāng)是全部的倒置, 而只能是部分的倒置。換言之, 這里并不是說原告不承擔(dān)任何的證明責(zé)任。例如,消費者作為原告對方違反公平交易, 那么如果按照一般舉證責(zé)任分配原則, 消費者必須舉證證明: (1) 證明自己在對方處消費; (2) 對方對自己提出消費的金額(例如:發(fā)票等有效憑據(jù)); (3) 而對方要求付費的金額遠遠高出正常消費金額。對于第(1)、(2) 項, 原告舉證是沒有問題的; 而對于第(3) 項的舉證, 事實上是很難辦到的, 如果把這個責(zé)任也分配給原告, 無疑是極為不公平的。由于原告的舉證地位決定很難或不可能舉證對方提供的服務(wù)是不合理的高價, 對方采購價、加工費等成本,原告不得而知, 然而由對方舉證證明不是亂標(biāo)價亂收費, 卻是輕而易舉的。這正是對于舉證責(zé)任的一般分配原則(正置) 的例外, 即部分的舉證倒置。
二、舉證責(zé)任分配規(guī)則重置的合理性
如前文所述,在我國訴訟法中對于舉證責(zé)任倒置有著嚴(yán)格規(guī)定的背景下,此類消費者侵權(quán)案件的舉證責(zé)任分配規(guī)則重置的合理性有以下幾點:
1.部分舉證責(zé)任倒置的合法性
舉證責(zé)任倒置是指法官在具體的訴訟中改變了法定的證明責(zé)任分配,通過行使自由裁量權(quán)以“造法”的方式確定新的證明責(zé)任分配標(biāo)準(zhǔn)。舉證責(zé)任倒置是在具體的訴訟過程中,法官根據(jù)特定的案情所具體運用的一種舉證技巧,即法官如果發(fā)現(xiàn)原告的證據(jù)距離相對遙遠或者基于對一定主體(通常是受害人)的特殊保護等法律原因的考慮,可以通過行使自由裁量權(quán),綜合當(dāng)事人舉證能力等因素采取舉證責(zé)任倒置。只有通過自由實行舉證責(zé)任倒置,才能保證法官正確行使裁判權(quán)并保證司法的公正。該觀點對最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》產(chǎn)生了較大影響,第七條規(guī)定:在法律沒有具體規(guī)定,依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時,人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則,綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。這就是說,舉證責(zé)任倒置的采用仍然屬于法官自由裁量權(quán)的范圍。
2.部分舉證責(zé)任倒置與證據(jù)距離相符
證據(jù)距離是指在有可能負擔(dān)舉證責(zé)任的雙方當(dāng)事人之間,哪一方距離證據(jù)的源泉更近一些。在實際訴訟中,距離證據(jù)更近的訴訟一方,往往運用證據(jù)能力更強,也就是案件事實的能力更強。在專利侵權(quán)訴訟、建筑物責(zé)任訴訟、產(chǎn)品缺陷訴訟、共同危險訴訟、醫(yī)療訴訟、勞動爭議案件等,舉證責(zé)任倒置都與舉證距離有不同程度關(guān)系。證據(jù)距離成為實行舉證責(zé)任倒置的一個主要因素。距離證據(jù)近,就說明他更容易提供該證據(jù)。讓更容易舉證的一方負舉證責(zé)任,不僅公平,而且還更加有效率,更加節(jié)省舉證成本,舉證不能的概率也大大減少。因此,證據(jù)距離是實行舉證責(zé)任倒置的一個首要原因,但不是唯一原因,而且也不是必然原因。在我們關(guān)系的消費者被侵權(quán)的案件中,作為經(jīng)營者的一方,采購價、加工費、人工費以及提供服務(wù)流程都更接近證據(jù),證明經(jīng)營方的合法經(jīng)營。
3.部分舉證責(zé)任倒置與舉證能力符合
舉證能力是指搜集證據(jù)、調(diào)查證據(jù)、利用證據(jù)的能力。《民事訴訟法》雖然規(guī)定了當(dāng)事人訴訟地位平等原則,但這權(quán)是法律上的平等,而不是事實上平等。事實上,由于各種原因的作用,當(dāng)事人的訴訟地位是不可能完全平等的,不平等的原因有許多,其中有一個就是舉證能力的強弱。消費者作為個體到景區(qū)異地消費,與作為本地經(jīng)營者在訴訟地位上必然處于弱勢。此外,消費者在異地取證的實踐過程中,出現(xiàn)非法干擾正常取證的實踐因種種原因?qū)映霾桓F。由以上原因可以看出,消費者的舉證能力往往弱于經(jīng)營者。
4.部分舉證責(zé)任倒置與各地方政府的政策價值相符
在實體法上,在具體構(gòu)建其內(nèi)容時受著一系列價值目標(biāo)的指導(dǎo)。舉證責(zé)任倒置本身也是實體法的立法者調(diào)節(jié)各種實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系以昭示其特殊立法關(guān)懷的工具之一。在實體法沒有明文規(guī)定倒置的情形下,司法者根據(jù)實體法體現(xiàn)出的總體精神和抽象政策價值,也可以通過對法的解釋,創(chuàng)設(shè)新的舉證責(zé)任倒置規(guī)則。各個地方政府,在創(chuàng)建良好的旅游城市、景區(qū)的建設(shè)中,離不開高質(zhì)量的旅游服務(wù)。通過司法權(quán)來約束經(jīng)營者提高服務(wù)質(zhì)量,不僅有利于經(jīng)營者的自我監(jiān)督,而且可以加速于市場經(jīng)濟體質(zhì)下低質(zhì)量服務(wù)企業(yè)的淘汰,促進各地旅游行業(yè)的大發(fā)展和大繁榮。
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