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編者按：本論文主要從金融危機背景下內(nèi)幕交易行為呈現(xiàn)的新趨勢;新情況、新趨勢下我國立法亟需完善等進行講述，包括了數(shù)量增多、手段翻新、涉案金額增大、社會影響加深、內(nèi)幕交易即指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動、《證券法》規(guī)定了我國證券監(jiān)管體制的基本架構是以政府監(jiān)管為主等，具體資料請見：

【摘要】內(nèi)幕交易行為已經(jīng)成為世界各國證券、期貨市場的一個痼疾。內(nèi)幕交易嚴重破壞證券、期貨交易的公開、公正、公平和誠實信用原則,侵蝕著投資者的合法權益,在當今金融安全備受關注的形勢下,重新審視內(nèi)幕交易并力求對其加強監(jiān)管成為必要。

金融犯罪內(nèi)幕交易證券監(jiān)管

一、金融危機背景下內(nèi)幕交易行為呈現(xiàn)的新趨勢

1.數(shù)量增多

由于金融危機,證券市場低迷,更多的投資者傾向于依靠內(nèi)幕消息來獲取利益,由此導致相關犯罪上升。為了應對因國際金融危機的影響而在我國司法領域中出現(xiàn)的新現(xiàn)象,最高人民法院推出了《關于為維護國家金融安全和經(jīng)濟全面協(xié)調可持續(xù)發(fā)展提供司法保障和法律服務的若干意見》,其中明確要求各級人民法院要妥善地處理好內(nèi)幕交易案件,保障證券市場的穩(wěn)定運行。

2.手段翻新

隨著查處力度的增大,內(nèi)幕交易發(fā)生了變種。如上市公司信息披露正在呈現(xiàn)新的違規(guī)方式,表現(xiàn)為故意泄密、不及時披露、選擇性披露等,而這些為內(nèi)幕交易提供了空間和可能,案件的隱蔽性很高。另外,在《刑法修正案七》中,就針對實踐中存在的一些情況作出了明確的法律規(guī)定,例如,在第一款中加入“內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取內(nèi)幕信息的人員明示、暗示他人從事與該內(nèi)幕信息有關的證券、期貨交易”的規(guī)定,這樣的明確立法就解決了在實踐中出現(xiàn)的行為人在并未泄露內(nèi)幕信息的情況下明示或者暗示他人進行交易的情況。

3.涉案金額增大

證券業(yè)本身就屬于資金密集型行業(yè),證券領域的犯罪涉案金額往往特別巨大。在利益的誘惑下,內(nèi)幕交易行為人往往不計代價,動輒成百上千萬,甚至過億,而更為重要的是,無論事后對違規(guī)操作者的處罰如何嚴厲,對于廣大的投資者來說,損失已經(jīng)造成,而且,由于我國證券民事賠償訴訟以行政處罰(包括刑事裁決)為前置程序,故目前很難通過有效的途徑要求進行賠償。

4.社會影響加深

證券犯罪不但造成了巨大的經(jīng)濟損失,還造成信用危機,惡化經(jīng)濟環(huán)境,打擊投資者的信心,影響證券市場的穩(wěn)定。另外,由于證券犯罪中涉眾型犯罪比例極高,在近期發(fā)生的案件中尤為如此。在巨大涉案金額的背后,往往是巨大的受害群體,由此,又引發(fā)嚴重的社會影響,金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心,在國家實行宏觀經(jīng)濟調控,促進國民經(jīng)濟發(fā)展和維護社會穩(wěn)定方面具有重要的作用,故金融安全事關國家安全,金融穩(wěn)定事關社會穩(wěn)定。保障金融市場中投資人的平等權益必然是我國應對新情況、新問題的重中之重。

二、新情況、新趨勢下我國立法亟需完善

1.內(nèi)幕交易即指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。我國《刑法》第180條規(guī)定,內(nèi)幕交易罪是指證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買入或者賣出該證券,或者從事與該內(nèi)幕信息有關的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動的情節(jié)嚴重的行為。

美國規(guī)定構成內(nèi)幕交易的要件為:(1)持有不為公眾知悉的信息。(2)該信息具有重大性,即投資者合理的認為,該信息一旦公開將對證券市場價格產(chǎn)生重大影響。(3)利用該信息進行交易。(4)信息持有者/交易者事先負有披露義務。需要特別注意的是其中第四要件即信息持有者/交易者事先負有披露義務,要求考量內(nèi)幕人員前期的義務,這一要件是美國證券法對于內(nèi)幕交易規(guī)制的特色所在。

比較之下不難發(fā)現(xiàn),美國證券法采用的是義務原則。我國則采取持有標準,僅限于信息本身,并不去考量內(nèi)幕人員前期的義務。這樣的標準就極易產(chǎn)生“倒逼”現(xiàn)象,迫使某些從事合法證券、期貨交易的內(nèi)幕信息的合法持有者不得不為了“避嫌”,離開相關的證券、期貨市場。以股票市場為例,管理層持股作為一種激勵機制在實踐中也發(fā)揮著重大作用,最重要的是促進其工作效率以及協(xié)調其與股東之間的利益。而管理者既是投資者,又是信息的天然擁有者和信息披露的決策者,作為理性經(jīng)濟人的管理者很可能利用其信息優(yōu)勢和決策優(yōu)勢服務于其股票交易,獲取超額收益。這一矛盾的解決有待于我國在內(nèi)幕交易的構成要件上的發(fā)展。

2.《證券法》規(guī)定了我國證券監(jiān)管體制的基本架構是以政府監(jiān)管為主,自律監(jiān)管為輔的綜合監(jiān)管體制。國務院證券監(jiān)督管理機構對全國證券市場進行集中統(tǒng)一監(jiān)管,除此之外,履行自律監(jiān)管的證券業(yè)協(xié)會也屬于證券監(jiān)督管理機構的范疇,證券交易所、證券登記結算機構也對證券發(fā)行和交易活動負有監(jiān)督和管理的職責。目前的監(jiān)管體制存在一定的問題。就內(nèi)幕交易來說,最重要的問題是如何通過完整的制度設計,使內(nèi)幕交易行為能夠及時被發(fā)現(xiàn),及時被制裁。

德國現(xiàn)行證券監(jiān)管機構和監(jiān)管體系分為三個層面,呈三層次的監(jiān)管架構。第一層是交易所,交易所設交易監(jiān)控部門;第二層是州政府,州政府設交易所監(jiān)管機關;第三層是聯(lián)邦政府,聯(lián)邦政府設聯(lián)邦金融服務監(jiān)管局。三個層次監(jiān)管機構的職權范圍彼此有別,同時又相互合作。交易所負責管理證券發(fā)行、上市和交易等具體業(yè)務,履行對證券交易的一線監(jiān)管職能;州政府交易所監(jiān)管機關對交易所實施法律監(jiān)督,對轄區(qū)內(nèi)的交易、結算和其他證券活動進行監(jiān)管;聯(lián)邦金監(jiān)局對整個市場進行監(jiān)管,履行國家監(jiān)管職能。聯(lián)邦金監(jiān)局與各州政府交易所監(jiān)管機關之間不是隸屬關系,而是相互合作、密切配合的關系。交易所在市場監(jiān)管體系中處于一線監(jiān)管位置。德國的交易所依據(jù)《交易所法》建立,受所在地州政府監(jiān)管。交易所交易監(jiān)控部門的主要職責就包括對證券交易和相關證券活動進行監(jiān)控,發(fā)現(xiàn)異常交易,特別是涉嫌市場操縱或內(nèi)幕交易的行為,系統(tǒng)完整地記錄和保存交易數(shù)據(jù),對交易和證券活動進行分析。交易所交易監(jiān)控部門在證券監(jiān)管中處于樞紐位置,在行政執(zhí)法中扮演著不可替代的角色。將德國交易所交易監(jiān)控部門的職責概括起來,用我國證券監(jiān)管的專業(yè)術語來表述,就是八個字:“發(fā)現(xiàn)、報告、調查、協(xié)助”,有這樣一道防線,就能夠為我們更好的防治內(nèi)幕交易提供更大的作用。