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歷經了100年,中國話劇再次蘇醒繁榮。面對各種文化的沖擊,它終于驕傲地說:我又回來了。盛世之年,回歸之盛大,讓無數觀眾充滿了期待。
“中國話劇在百年紀念后必將迎來更繁華的盛世。”曾學習了20多年話劇,并做了很多年話劇演員的河南電視臺電視劇部導演阿建如是說。雖然他現在已經改行做電視劇的導演,但對于話劇,他依然有一種深深的愛戀。
話劇的興衰史
中國話劇史的開端要從1907年“春柳社”在東京上演《茶花女》和《黑奴吁天錄》算起,“春柳社”是留日學生在日本成立的旨在研究各種文藝的學生團體,他們第一次公演《茶花女》就在觀眾中獲得好評。同年,洋務局總辦王鐘聲等在上海組織“春陽社”并演出《黑奴吁天錄》,這就是“話劇在中國的開場”。之后1908年,“春陽社”上演《迦茵傳》,是中國第一次成型的話劇演出。
20世紀30年代初,戲劇大師的《雷雨》《日出》《北京人》《原野》等話劇先后上演,中國話劇在以上海為中心的全國舞臺上一片紅火,話劇曾一度被人們稱為“文明戲”。
而到了20世紀40年代至60年代,話劇則鮮有人看,除了老舍的幾部著名話劇如《茶館》《龍須溝》等,偌大的劇院里觀眾寥寥。
20世紀70年代,在國外出現“戲劇死亡”這個詞時,在國內,話劇正進入一個如火如荼的新時期,像《楓葉紅了的時候》等作品讓不少觀眾至今難忘。
到了20世紀80年代,隨著影視文學的興起,尤其是受電視劇的沖擊,話劇再度衰敗。直到20世紀90年代后,小劇場演出的興起標志著話劇重又抬頭,而小劇場演出這種形式的出現,把話劇推入了市場經濟的大潮當中,自此,小劇場演出成為我國國內話劇演出的主流。近兩年,一些大劇場話劇的演出開始活躍,話劇又回來了。
“在我看來,中國的話劇在20世紀30年代和70年代是最為興盛的兩個時期,尤其在粉碎‘’之后的3年里,1976年、1977年、1978年可以說話劇達到了頂峰時期,無論從劇本創作還是演員配置來講,都是一個高峰,這種狀態一直持續到20世紀80年代初期。”那個時候的阿建還在從事話劇行業,他說:“20世紀70年代,話劇的創作、演出就像一窩蜂似的。觀眾也是爭先恐后地去劇場觀看。”
“我是在1982年轉到影視行業的,因為那時候話劇基本沒人看了,除了極少數對話劇有著強烈愛好的人還堅持去看,劇場總是空出很大一片。而且那個時候劇本也沒以前好看,很多話劇創作者都改行去做影視劇的創作,演員也都改行去拍電影和電視劇了。像葛優就是話劇演員出身。
“后來,以孟京輝為首的小劇場的演出,重新帶動了中國話劇事業的發展,也把話劇推向了市場經濟,因為受市場牽制,中國的話劇想有突破,卻很難形成大規模。但從去年到今年,一些大劇場的演出,又讓人們看到了大話劇的希望。”阿建感慨地說。
小劇場話劇的歷史性作用
“20世紀的最后20年,是我國改革開放的新的歷史時期。社會生活的巨大變革使這一時期中國話劇走向低谷。困境中的話劇開始全方位革新,探索新的出路。在戲劇理論上,小劇場戲劇的環境創造與空間設計推倒了斯坦尼拉夫斯基的‘第四堵墻’的觀念。布萊希特和中國傳統戲曲強調戲劇假定性的觀念,成了實驗性和探索性中國小劇場話劇的一面旗幟。”阿建說。
小劇場話劇就像一塊塊石頭,在沉寂多年的話劇市場上激起了陣陣漣漪,而很多人也希望能以小劇場話劇激活大話劇。阿建說,如果按照不同的內容、題材、形式、風格和流派,話劇院排演更多的劇目,分別形成都市情感系列、喜劇系列、世界名著系列、荒誕派系列等,其演出效果必定會非同尋常。當大話劇的劇場坐滿觀眾的那一天,話劇的又一個春天便真正回來了。
“相對于其他舞臺演出形式,小劇場話劇的演員相對較少,劇情場景也相對精練,在這樣的條件下,觀眾更容易融入劇情。由于空間緊湊,觀眾在觀看的時候容易產生身臨其境的感覺,甚至有時候觀眾本身也是演出的一部分,舞臺上下互動既直接又快捷。”阿建說,小劇場話劇之所以能如此紅火,與其制作成本低也是分不開的。
波蘭導演、戲劇革新家格洛托夫斯基說:“電影和電視不能從戲劇那里搶走的,只有一個因素:接近活生生的人。所以,利用廢除舞臺,挪開一切障礙,來消滅演員和觀眾間的距離是必要的。如果把‘活人與活人交流’視為戲劇的本質,那么,面積較小而且沒有樂池阻隔的小劇場,便成了能把戲劇的本質力量和特有魅力最大限度發揮出來的最理想形式。”
中國戲劇家協會理事童道明說:“由于小劇場沒有把演員與觀眾分割開來的腳燈的存在,這就意味著小劇場縮短了觀演之間的物理空間的距離,而且同時也縮短了心理空間距離,大大增強了戲劇的為影視所無法企及的藝術魅力,還具有吸引觀眾‘直接參與’戲劇事件的可能性。”
可見,小劇場話劇在中國話劇歷史上具有轉折性的意義,對中國話劇的再次繁榮起到了關鍵的作用。
話劇的復蘇
2006年之前,老舍的話劇《茶館》不斷在劇院上演,票房的成績讓人欣慰的同時,人們也在感嘆沒有新的好的劇本產生。而2006年各種新老劇目的上演,使人們意識到:我們的話劇又回來了,我們的話劇時代又拉開帷幕了。
“盡管影視文學對傳統的話劇沖擊很大,也曾一度讓人們忽略了話劇,但從目前來看,從話劇的歷史和生命來看,中國的話劇必然會再度春天,而且影視文學的本身特性也決定了其生命力的脆弱,因為人們不必急著趕著去看一部電影或電視劇,只需買影碟就可以不用趕檔期,影視劇的創作多數都是虛無縹緲的,而話劇是靈魂的面對面,是震撼靈魂的。而且目前影視劇的泛濫和無趣讓人們漸漸對影視文學失去了興趣。”阿建說。
“國家已經越來越重視話劇的演出,所以2007年后不是中國話劇的終結,而會是中國話劇更加繁榮的時期。”他說,2008年的奧運會又將是一個好題材,就看劇作家們如何發揮了。“但是,話劇界的人才流失現象非常嚴重。大話劇戰略期待打造人才‘磁石’,要排演更多的劇目來滿足觀眾的要求,自然要求有更多藝術功底深厚的演員。但是,令人尷尬的是,盡管他們在話劇舞臺上活躍了幾十年,絕大部分觀眾卻并不是通過話劇熟悉和了解他們的,而是通過影視劇。”“話劇的繁榮發展不光依賴好的劇本創作,也需要優秀的話劇演員,話劇的排演對演員來說是一種錘煉,在舞臺上用兩個多小時的時間來塑造人物形象,無論從語言上還是從表現上,對演員都是一種很好的提升。”
(一)淵源
日本民法中的侵權行為一詞是用漢字“不法行為”表述的,它與我國法律中的“侵權行為”含義相同。
日本侵權行為法的淵源可以分為三個部分,第一部分是對侵權行為法的基本原則作了一般規定的日本民法。即1896年制定的日本民法典第5章(第709條至第724條)。這里就侵權行為的一般原則、義務、責任范圍、損害賠償、免除條件等內容作了規定。其中第709條規定了過失責任的基本原則,在第714條以后規定了無行為能力人的監督義務責任、使用者責任、土地工作物責任、動物占有者責任,第719條規定了共同侵權行為,第720條以后主要規定免責、損害賠償請求權等內容。這些基本規定,對于日本侵權行為法的后來的發展產生了重要作用。
第二部分是針對特殊行業規定的特別法。迄今為止,具有侵權行為法內容的特別法律主要包括以下十部。①關于失火責任的法律;②不正當競爭防止法;③礦業法;④關于禁止私人壟斷和確保公正交易的法律;⑤國家賠償法;⑥自動車損害賠償保障法;⑦關于核損害賠償的法律;⑧部分修改大氣污染防止法和水污濁防止法的法律;⑨油污損害防止法;⑩產品責任法。這些特別法構成了日本侵權行為法的重要組成部分。而且,應該說,民法中關于侵權行為的規定,畢竟過于抽象和原則,且一經制定,則基本上沒有修改,而特別立法則是根據社會發展的要求在不同時期制定出來的。因此,特別法往往能夠反映侵權行為法的發展軌跡。
第三部分是判例。在日本,盡管法律沒有明文規定判例具有法律效力,但是,一些判例,例如,最高法院裁判的判例常涉及法律的具體適用中的解釋問題。而且,由于作為終審法院的判決具有的既判力作用,實際上,一些判決所發揮的作用可以等同于法律。在日本侵權行為法的發展歷史上,判例同樣發揮了法律意義上的重要作用,從而被視為法律淵源的重要部分。一些有名的判決,例如云石衛門案件(大審院大正3年7月4日判決),涉及著作侵權中權利侵害的要件構成問題,大阪堿案件(大審院1916年12月22日判決),涉及過失的構成及界定問題,以及50年代的交通事故訴訟、70年代的公害訴訟案件等等,都對日本侵權行為法的發展產生了不可忽略的影響。
(二)主要內容
一般認為,日本的侵權行為法的基本精神來源于法國民法。以民法第709條至第724條為基礎,以特別法和判例為支撐的侵權行為法體系,包含了豐富的內容。為了便于了解有關制度的內容,下面將根據我國教科書的一般敘述方式作扼要的介紹。
1. 基本原則
貫穿民法第五章和特別法的基本原則主要包括以下幾個:
(1)過失主義原則。日本民法第709條和其它特別法都將過失主義作為侵權行為法的基本原則。確立該原則的目的在于在日益復雜化的社會環境中,為了保障個人擁有充分的自由,將過失主義原則規定下來,借以明確告訴世人,只要在日常的社會生活中對自己的行為予以充分地、必要地注意,就可以在社會中自由地行動。一般人為,過失責任原則從消極方面來促進經濟社會中人的活動自由,成為契約自由原則的重要輔原則。
(2)無過失責任原則
如果說過失責任原則是為了保障人們在社會生活中的自由而確立的話,無過失責任原則則是從對這種自由的限制中誕生并確定下來的。在近代社會,尤其是現代社會,與技術發達同步增長的是危險性的增加。鐵路、汽車、飛機、輪船、高技術產品,甚至技術含量極高的日常生活用品中隱藏的“危險”、“風險”程度相當高,而且頻繁地危害人的生命、身體及財產安全。而且,在這些現代性的危險面前,人們不僅處于防不勝防的境地,也很難在遭遇危險后為獲得權利救濟而進行充分的舉證。為此,人們開始懷疑過失主義原則的正當性,并適應社會發展的要求,于是提出了無過失責任原則。
在日本,學者們在20世紀初已經開始介紹和探討西方國家最先提出的無過失主義原則。從大正(1912年—)初年開始,著名學者中牧野英一、我妻榮、平野義太郎等都陸續發表論著,對過失主義原則提出質疑,主張確立無過失主義原則。
在立法方面,明治44(1912)年的《工廠法》設立扶助制度,實質上首開日本法律無過失主義原則的先河;昭和14(1939)年修改的《礦業法》、昭和22(1947)年的《禁止壟斷法》昭和30(1955)年的《自動車損害賠償保障法》等特別法都規定了無過失主義原則。不過,學者一般認為,盡管日本有了某種程度的立法,但與發達國家相比,顯然還是比較落后的,其原因在于日本的工業發展比外國要落后一些,因此導致在實際上并無完全導入無過失主義原則的必要。而法院也對此持慎重態度。
但是,70年代以后,日本社會的工業化程度已經趕上西方國家,而且已經從傳統的工業國向消費型國家轉變。因此,消費者與生產廠家的關系越來越緊張。在消費型社會中,處于社會弱者地位的消費者如果僅僅能夠利用過失主義原則來維護自己的權利,其結果總是竹籃打水一場空。因此,自70年代中期以后,各類消費者團體不斷強化消費者權益保護的宣傳,理論界也開始大量討論無過失主義原則。在司法實踐中,地方法院的一些判決開始逐漸嘗試性地適用無過失主義原則。在這樣的背景下,國會終于在1995年7月1日通過了《制造物責任法》,并賦予了其作為民法特別法的地位,確立了缺陷責任原則,從其核心內容看,實質上是吸收了無過失主義原則。
2. 侵權行為的構成
日本民法第709條規定的侵權行為的構成要件為:有過失行為、有損害事實的發生、過失行為和損害事實之間存在因果關系。在其它特別法中,基本上也是根據這一構成要件來規定各自領域侵權行為的構成。
3. 受害人權利范圍和加害人的侵權防止義務的規定
侵權行為法發源于西方國家,日本是在明治維新以后引入的。侵權行為法的重要規則之一就是界定受害人的權利范圍。與侵權行為法同時引入的概念中,與過失關連的是“危險”、“風險”,所以又被稱為危險責任立法。借用“危險”或“風險”概念,可以界定受害人的權利范圍,實質上也同時確定了加害人必須負擔的義務。與此相關的“危險”、“風險”領域包括:對人的身體、財物的直接侵害,違反誠實信用對特定的人或物進行的侵害,抽象的危險、契約支付危險等。針對各種可能出現的危險,法律規定行為人除了不能將這些危險或風險強加于他人之外,還課以特定的人以防止危險發生的義務。
4. 侵權損害賠償的規定
關于侵權損害賠償,日本民法第416條規定采取了責任原因和損害賠償范圍相結合的做法。這是與第709條規定的加害人必須有過失的要件規定相聯系的。將責任原因和賠償范圍結合的規定,實際上是根據加害人的過錯程度決定損害賠償的范圍。
二 學說及其發展
在日本侵權行為法一百多年的歷史中,學說對法的發展產生了重要的影響。因此,通過介紹學說的發展,更能夠了解日本侵權行為法的歷史和現狀。
(一) 從過失責任到無過失責任的學說
日本民法制定之時,日本剛剛脫離封建社會步入資本主義社會,此時由于日本社會尚未形成高度“危險化”的環境,因此,學者們的注意力基本集中在以傳統的過失責任原則為基本思路構架侵權行為法上。但是,由于歐美社會的發展,侵權行為法學研究中開始出現對無過失責任原則的探討,日本學者也密切注意這些動向。學者牧野英一、石坂音四郎、末弘嚴太郎等當時已經開始陸續發表有關對過失責任需要進行檢討,主張導入無過失責任原則的論文。進入20世紀20年代以后,隨著日本社會的近代化進程的加快,大量研究無過失責任原則的論著的出現,以及后來司法實踐對無過失責任原則的嘗試性適用,為日本侵權行為法最終確立該項原則奠定了基礎。當然,在各種論述中也出現了不同觀點和主張。其中引人矚目的學說觀點包括以下幾種:
1. 報償責任主義
該觀點主張,“利益的歸屬之處亦為損失的歸屬之處”,認為在取得利益的過程中給他人造成損害者,從該利益中予以賠償是公平的。例如,日本民法第715條關于使用者的責任就以報償責任主義作為依據。根據該條的精神,通過使用被使用者而獲得利益的,只要不能舉證證明自己無過失,必須對被使用者由于工作給其他人造成的損害承擔損害賠償責任。
2. 危險責任主義
該觀點認為,管理危險物品的人,對因危險物品造成的損害必須承擔損害賠償責任。這是為了強調危險物品的管理人的高度主義義務,而且這種主義義務應該是絕對的。該種觀點與法國的無生物責任的擴張、英國的嚴格責任等具有相當相似之處。
此外,與過失主義原則相關的觀點還有,原因責任主義的觀點。這種觀點認為,對由于物體造成的損害,強調誰制造了損害的原因誰就必須承擔責任;具體公平主義的觀點則認為,不將承擔損害賠償的責任單純地付加給某一方,而是根據具體的情況由雙方當事人公平地分擔。
(二) 關于侵權行為法的目的與功能
關于侵權行為法的目的和功能,日本的學術界出現以下幾種學說。
1. 損害補償功能
這是極為典型的傳統學說。學者們認為,侵權行為的首要功能和目的就是對受害人所受的損害進行補償。在以往的理論中,認為侵權行為主要侵害的是財產方面的權利,而財產上的損失,相對說比較容易計算,也較容易進行補償。因此,在日本的侵權行為損害補償中,是以“慰謝料”(撫恤金)的方式表現出來的。
至于補償的范圍,日本的學說多主張根據民法第416條進行類推,將損害賠償的范圍和責任原因結合起來,實行的是“等價”賠償。結果是,只有處于“相當因果關系”范圍內的損害才能夠得到補償。
但是,根據因果關系理論,要通過舉證證明加害人存在過失,對受害人來說并非容易。所以,往往會出現受害人發生了損失,卻由于沒有證據證明損害結果與責任原因之間的聯系,而使權利救濟陷入尷尬的境地。而無過失責任的理論,卻能夠為擺脫這樣的尷尬提供條件。
2. 制裁功能
對于侵權行為法的制裁功能,日本很多學者都持肯定態度。早期主張制裁功能的學者是岡松參太郎博士,他以過失主義原則為立論的基礎,主張以適當的經濟上的制裁來“報復”加害人,使其受到與其加害行為的程度相應的損失。后來的學者戒能通孝教授對補償性的“撫恤金”作了獨特的解釋,指出“撫恤金”不過是“披上了損害賠償色彩的刑罰”,實質上將“撫恤金”解釋為帶有制裁功能的“私罰”。
而學者田中英夫和竹內昭夫二人則通過對美國懲罰性損害賠償制度的研究,在高度評價美國制度的同時,對日本侵權行為法在抑制侵權行為上的軟弱提出了批評,主張導入美國的制度,以加強日本法的制裁功能。
其他學者,如三島宗彥教授、淡路剛久教授、后藤孝典律師也積極主張加強侵權行為法的制裁功能,他們從抑制、預防等角度來看待制裁功能的作用。
3. 共同體正義理論與侵權行為的功能和目的
這一觀點最初是京都大學教授棚瀨孝雄提出的。所謂共同體正義理論實際上包含了個人的正義、全體的正義和共同體的正義三個方面的內容。棚瀨教授的立論出發點是社會中出現的“脫離侵權行為化”和“反侵權行為化”的危機。他認為,在侵權行為糾紛的解決中,往往以對立的訴訟來展開,而要解決這種糾紛,應該盡量使糾紛的當事人雙方能夠基于共同體的正義觀。因此,侵權行為法的內容應該與構筑共同體的正義觀結合在一起。具體地說,在確定損害賠償的范圍時,應該提出“理解的可能性”、“人格的尊重”、“關系的考慮”等三個方面加以斟酌。
4. 綜合救濟體制
這一觀點是名古屋大學教授加藤雅信提倡的。加藤教授的立論基礎是現實社會中侵權行為法的適用存在著受害者救濟實效性差、受害救濟的擴大導致的社會負效應以及各種制度之間調和的差異造成不平衡救濟情況的出現等各種問題。為了解決這些問題,加藤教授提出了綜合救濟體制的理論。該理論的主要內容是,設立“綜合救濟體制救濟基金”,以基金的積累來對社會中所有受到侵權行為侵害的受害人進行救濟。在基金的資金來源上,他認為可以考慮從三個方面籌集:一是將機動車賠償保險金、勞動災害保險金等潛在的加害者群體籌措的危險行為征收金,二是自衛性保險金,即將醫療保險和退休保險、生命保險等潛在的受害者群體籌措的款項納入基金,三是受害者基于損害賠償請求權向加害人求償的款項吸收到基金中來。在基金的使用上,加藤教授主張設立一定的標準,實施一體化的給付。對于該體制的功效,加藤教授列舉道:既可以有效地實施救濟,又可以消除各種制度運用上的不平衡,而且還能分散損害的負擔。
(三)關于侵權行為的成立要件
1.關于責任能力
通說認為責任能力制度是從過失責任原則邏輯地演繹而來。在民法起草時,起草者之一的梅謙次郎博士認為,只有當一個人具有過失或故意的認知能力時,才能談及對他的責任能力問題。而鳩山秀夫和我妻榮博士則主張,應該否認單純的意思認知能力,而要強調“足以辯識自己的行為結果的精神能力”。
在此基礎上來把握加害人的責任能力更為妥當。該學說由此在日本侵權行為法關于責任能力的學說中占據了通說的地位。
而后來,加藤一郎教授、石田穰教授等主張責任能力制度其實是過失責任主義的邏輯前提而成為有力學說。
2. 關于故意
通說認為應該從主觀認識與結果上去把握。以我妻榮教授的定義最為典型。其定義為:“所謂故意是指雖然認識到自己的行為侵害他人的權利,仍然冒險地去實施這種行為的心理狀態”。該觀點被認為屬于采用的意思表示主義。而后來的學說中,有主張觀念主義的,認為只要認識到一定的結果會發生,而容忍這種行為的話,即使沒有意思表示也足以認定為故意。
3. 關于過失
早期的通說以我妻榮和鳩山秀夫為代表,認為過失就是不注意或欠缺注意。而現在的通說則以加藤一郎教授為代表,主張過失應該是行為人應該知道結果的發生,但由于沒有注意而實施某行為的心理狀態。
4. 關于故意或過失的舉證
傳統觀點認為,主張加害人有過失或故意的證明責任應該由受害者負責。這與傳統的民事訴訟中的“誰主張誰負舉證責任”的觀點和立法規定是一致的。但是,在日本有那么一個法律諺語,叫做“有舉證責任之處敗訴”。在現實社會中,任何一個人不可能隨時隨地能夠預見到危險在何時會降臨自己的頭上,從而也就不會有太多的注意力去應付危險發生時的“取證”。而如果在主張權利救濟時,由于舉證責任的限制而使期望落空,那么,就必須考慮更合適的途徑來克服障礙。在這方面,出現了減輕舉證責任的一些理論,主要是:①大致推定理論。根據該理論,運用具有高度蓋然性的經驗規則,基于案件的客觀情況,直接推定過失或者因果關系等要件事實的存在。這樣的理論,對受害者來說,可以不再因為舉證困難而導致敗訴。而舉證責任往往轉移到了加害人一方;②證明妨礙理論。證明妨礙理論的核心是防止加害人一方將證據控制,從而置受害者于敗訴之地。因此,該理論主張基于誠實信用原則,將證據提出義務加于加害人,如果違反義務,實質上等于妨礙案件的證明,法院可以不論其是否有過失,都可以讓其承擔不利的判決;③事實解明義務理論。根據該理論,在一定條件下,可以讓本來不承擔舉證責任的一方當事人就案件事實進行詳實的說明,從而減輕受害者的舉證負擔。
5. 關于加害行為的違法性
有關加害行為,傳統的觀點認為,侵權行為的客觀要件就是“權利”,而鳩山秀夫、末川博教授則接受德國學界的觀點,認為“違法性”是認定侵權行為的關鍵。我妻榮教授也持贊同觀點,認為如果以權利來作為認定侵權行為成立與否的重要條件,那么,由于法律對權利范圍規定的狹窄,勢必導致無法律規定的權利被侵害時難以認定的局面出現。因此,以“違法性”作為要件更符合社會發展中市民的一般性要求。
6. 關于因果關系
通說主張的因果關系是把因果關系存在與否,密切程度與損害賠償的范圍結合起來進行議論的。因此,通說在解釋民法第709條時,將前面的因視為侵權行為成立的因果關系,把后面的因作為填補何種范圍的損失的因果關系,所以可以把同說理解為相當因果關系說。但是,東京大學的平井宜雄教授對通說繼受德國法的邏輯斷鏈,提出了事實性因果關系、保護范圍和損害的金錢評價三個概念來重新構筑侵權行為法的損害賠償體系,力圖根據不同的因果關系(具體的因果關系)確定權利救濟的范圍,而避免“相當”救濟的不完善之處。
在日本的侵權行為法研究學說中,各種不同的學說和觀點不斷登場,由此豐富了侵權行為法研究的內容,也對立法的發展起到了推動作用。囿于篇幅,這里只能就一般侵權行為學說中的一些主要學說進行介紹,還有許多具體的理論和學說不能逐一介紹,只能引為遺憾。
三 判例概況
如上所述,判例在侵權行為中占據著重要的地位,下面,作為上面學說的對應,只能簡單地介紹對確立一般侵權行為成立要件有重要影響的幾個判例。
(一) 大阪堿案件
該案的概要:生產硫酸和銅的廠家,其工廠的硫煙對附近農民的農作物造成了損害,被農民起訴。一審以廠家的生產不符合法定要求,具有違法性為由,判廠家承擔責任。廠家上訴,主張行為的合法性,于是大審院將判決駁回重新審理。原審法院最終認定廠家有故意過失存在而確認了廠家的責任。
(二) 輸血梅毒案件
案件概要:受害人入住加害人開設的醫院,被輸入了有梅毒的血。受害人以加害人的工作人員(醫生)沒有盡到注意義務,致使與賣接觸的輸血者提供給醫院有梅毒的血液,造成了受害者的損害。原審法院認定加害人的醫生應該在輸血前觀察輸血人的情況,就有關事項進行詢問,這樣可以避免不應該出現的損害結果。由于醫生沒有盡到這方面的義務,因此,醫院應該為此承擔責任。醫院不服,提起上訴。最高法院駁回上訴,指出:醫生在為病人輸血前,應該對輸血者的情況全面了解,例如通過輸血者的狀況、其它資料、通過血清反映檢查、視覺、觸摸等方式了解情況,避免不祥事態發生。由于醫生疏于注意,造成受害者的損失,應該承擔責任。
(三) 云右衛門案件
案件概要:有名的浪曲師桃中軒云右衛門的浪曲登記了著作權后,出讓給某德國人,該德國人將曲子錄制成唱片。之后,侵權人將該唱片加以復制后出售,被以侵害著作權為由刑事訴追,德國人附帶提出了損害賠償請求。原審法院在判決被告有罪的同時,認定其行為還構成民事侵權,判決其承擔損害賠償責任。被告上訴,大審院撤銷原判,指出:浪曲的品位低下,屬于隨手之作,不應該賦予其有著作權。既然沒有著作權,那么,被告的行為就不構成侵權。該案件是典型的以權利被侵害作為侵權行為成立要件的判例。
(四) 大學湯案件
案件概要:受害人購買了“大學湯”字號并租用該建筑用于經營浴室業。6年之后解除建筑物的租賃合同,將建筑物歸還出租人。出租人在沒有對受害者進行補償,就將建筑物出租給了第三人,該第三人仍以“大學湯”字號經營浴室業務。為此受害者將原出租人起訴到法院。大阪控訴法院以“大學湯”不是權利為由,認為原出租人的行為不構成侵權。大審院作出撤消原判重新審理的判決,指出:作為老字號,“大學湯”可以成為交易的對象,出租人的行為影響了“大學湯”的交易權利,所以構成侵權。該案件成為日本侵權行為法從以權利被侵害作為構成要件向違法性轉變的劃時代判例。
在其他制度方面,判例也都發揮了重要的作用。這里只是通過幾個案例的介紹,就可以看出判例在日本侵權行為法發展中的作用。
四 簡單的結語
1.日本侵權行為法的發展,是與日本經濟社會發展同步的。重要的是,在社會的演變過程中,日本的理論和實際工作者能夠及時把握時代的需要,及時提出許多適應日本社會發展的學說和主張。
2.日本侵權行為法的發展,在早期多接受德國法和法國法的影響,在現代則多接受美國法的影響,顯示了日本社會的發展與時展緊密關連的軌跡。
3.在侵權行為法的發展過程中,理論界表現了積極的進取態勢,而實務界則相對保守,這在很大程度上影響了日本侵權行為法的發展。同時也反映出了日本社會文化對司法、對侵權行為法的影響非常深刻。
注釋:
參見:[日]加藤一郎著《侵權行為》第7頁(有斐閣,1957年版)。
參見:[日]加藤一郎,前往書,第14-15頁。
參見:于敏著《日本侵權行為法》第328頁(法律出版社,1998年)。
參見:[日]清水兼男《侵權行為和民法416條類推適用的成立與否》載于加藤一郎•米倉明編《民法的爭點ⅱ》第164-165頁(有斐閣,1985年版)。
參見:[日]田中英夫、竹內昭夫《私人在法律實現中的作用》載于《法學協會雜志》第89卷第9期,第1033頁(1973年)。
參見:[日]石原治著《不法行為改革》第221-224頁(勁草書房,1996年)。菊地秀典《侵權行為法學的新思潮-寄語共同體正義論》載于《比較法》第37號,第157頁以下(1999年)。
參見:渠濤:《從損害賠償走向社會保障性的救濟-加藤雅信教授對侵權行為法的構想》,梁慧星主編《民商法論叢》第2卷第288頁以下(法律出版社1994年)。
參見:于敏,前注書,第80-81頁。
我妻榮:《民法—債權》,巖波書店1930年版,第168頁。
加藤一郎,前注書,第68-69頁。
渡邊武文:《證明負擔的減輕》,青山善充、伊藤真主編:《民事訴訟法的爭點(第三版)》,有斐閣1997年版。
參見:[日]大審院大正5年12月22日判決,《民事判決錄》2474頁。
參見:[日]最高法院昭和36年2月16日判決,《民事審判集》(2)244頁。
參見:[日]大審院1914年7月4日判決,《大審院刑事判決錄》第20輯,1360頁。
中醫認為,老年性白內障屬“圓翳內障”范疇。《靈樞?天年篇》載:“五十歲,肝氣始衰,肝葉始薄,目始不明。”這段論述說明,人進入老年后逐漸體衰,肝腎俱虧,精血不足,氣血虛少,不能上榮于目,多是老年性白內障發病的主要原因。其初發期表現為晶狀體周邊皮質部開始混濁,然后逐漸向中心發展,癥見視物模糊、色調改變、怕光、眼前黑點、復視(看物體時有雙影)和晶狀體性近視等。老年性白內障初始階段不主張手術療法,而采取中藥治療是明智選擇。由于老年性白內障的發病與臟腑虛弱有關,治療時宜采用滋補肝腎為主,健脾滲濕為輔的原則,并輔以活血化瘀、改善微循環、增加眼部營養的藥物,共奏滋補肝腎、活血明目之功。通過內服中藥和食療方法,再配以外點眼藥,可抑制或延遲病情發展,提高老年性白內障患者的生存質量。
對初期老年性白內障患者,可內服如下煎劑。方藥為:熟地、枸杞子各20克,山藥、山萸、菟絲子、、石菖蒲各15克,黃精、丹參各12克、茯苓、羌活各10克,水煎服,每日1劑,連服3個月。同時,滴“白內停眼藥水”,每日3次。
中成藥可選用石斛夜光丸,并輔以杞菊地黃丸治療,亦收到明顯效果。石斛夜光丸處方源自《瑞竹堂經驗方》中的“夜光丸”,經加減化裁而成。方由天門冬、麥門冬、生地黃、熟地黃、人參、白茯苓、懷山藥等25味中藥組成,具有滋陰降火、養肝明目的功效,適用于肝腎兩虧,精血不足所致的視物昏花、視力減退等癥,對治療初期白內障顯效。方中以石斛、麥門冬、天門冬、生地黃、熟地黃共為君藥,其中麥門冬、天門冬滋陰潤燥,養陰生津;生地黃、熟地黃補腎生精,養血滋陰,二冬合二地,金(肺)水(腎)相生,再加石斛清熱生津,滋陰明目,共行生津補腎、滋陰養血之功;肉蓯蓉、菟絲子、枸杞子補益肝腎,益精明目,以為臣藥;佐以人參、茯苓、山藥,補脾健肺,資生氣血;蒺藜、、青葙子、決明子疏風散熱,清肝明目;黃連、水牛角、羚羊角涼血清熱;川芎、防風、枳殼、杏仁行氣活血,暢達氣機;五味子酸澀暖腎,固精生津;牛膝補益肝腎,活血祛瘀,引熱下行;再使以甘草調和藥性,諸藥配合,共奏滋陰補腎,清肝明目之功。此藥為棕色的大蜜丸,每丸重9克,口服,每次1丸,1日2次,白開水送服。
同時輔以杞菊地黃丸以鞏固療效。杞菊地黃丸由六昧地黃丸加枸杞子、而成。中醫認為:肝開竅于目,肝血上注于目則能視。枸杞子補腎益精,養肝明目;善清利頭目,宣散肝經之熱。八種藥物配伍組合共同發揮滋陰、養肝、明目的作用。
在用藥的同時,可配合食療:①枸杞子20克,龍眼肉20枚,水煎煮連續服用有效。枸杞子富含胡蘿h素、維生素和鈣、磷、鐵等微量元素;龍眼肉富含維生素B2、維生素C和蛋白質。這些營養素均能益精養血、滋補明目。②黑芝麻炒熟研成粉,每次以1湯匙沖入牛奶或豆漿中服用,也可加入1湯匙蜂蜜。黑芝麻富含維生素E、鐵和蛋白質,可延緩肌體衰老,改善眼球代謝,能維護和增強造血系統及免疫系統的功能。③豬肝150克,鮮枸杞葉100克,將豬肝洗凈切條,與枸杞葉共同煎煮,飲湯吃肝,每日服食2次,可明目清肝,改善視功能。④枸杞子15克,紅棗7枚,加適量水煎服,每日1劑,連續服用。枸杞子滋補肝腎、明目;紅棗含蛋白質、維生素C及鈣、磷、鐵等營養成分,可補血明目,提高視力。⑤白菜葉60克,銀耳30克,茶葉少許,水煎去渣取汁代茶飲。⑥黑豆60克,扁豆30克,大棗3個。將黑豆、扁豆炒香,加適量水,與大棗同煮,煮至豆爛吃豆喝汁。
【關鍵詞】 身體測量;生長和發育;動態;中小學生衛生保健服務
【中圖分類號】 R 179 R 339.3+5 【文獻標識碼】 A 【文章編號】 1000-9817(2008)01-0069-02
為客觀、系統地探討壯族學生形態發育的一般規律及變化趨勢,筆者根據廣西壯族自治區學生體質健康調研組的統一部署,于2005年9-10月在前4次(1985,1991,1995,2000年)百色市7~18歲壯族學生體質健康調研的基礎上,又進行了第5次調研工作。現對1985-2005年壯族學生形態發育狀況進行動態分析。
1 對象與方法
1.1 對象 1985年以來各次學生體質調研監測點校,隨機整群抽取百色市7~18歲壯族學生(父母均為壯族),分為城男、城女、鄉男、鄉女4個群體共48個年齡組,每個年齡組100人左右,最后獲合格樣本1985年4 780人,1995年4 735人,2005年4 805人。
1.2 方法 以身高(cm)、體重(kg)、胸圍(cm)為指標。由專人專項按國家體質調研組下發的《全國學生體質健康調研工作手冊》檢測細則進行。測試前對相關人員嚴格培訓,現場逐日復測,質量控制達到要求。
2 結果
2.1 身高增長狀況 1985-2005年的20 a間,7~18歲百色市壯族學生身高平均增長值為3.93 cm,后10 a平均增幅(2.28 cm)高于前10 a(1.65 cm)。城男、城女、鄉男、鄉女平均增幅分別為4.14 cm,3.47 cm,4.03 cm,4.07 cm,其中前10 a城男、城女大多數年齡組都有明顯增長(P<0.05或P<0.01),且增幅較大;而鄉男、鄉女僅有少數年齡組有明顯變化,且增幅較小,后10 a城男、城女在生長突增高峰期增長不明顯,有的年齡組甚至出現負增長;鄉男、鄉女除個別年齡組外,其余年齡組均有顯著增長,且增幅高于城男、城女,導致前10 a城男、城女身高平均增幅高于鄉男、鄉女。后10 a則相反,為鄉男、鄉女高于城男、城女。提示城市壯族學生增長速度減緩,增幅減小;鄉村則加快,城鄉平均身高差值在縮小。見表1,2。
2.2 體重增長狀況 1985-2005年的20 a間,百色市壯族學生體重平均增長值為2.82 kg,后10 a平均增幅(2.22 kg)高于前10 a(0.60 kg)。城男、城女、鄉男、鄉女平均增長值分別為3.56 kg,2.51 kg,3.09 kg,2.12 kg。其中前10 a城男、城女高年齡組和鄉女除個別組外,均為負增長,鄉男所有年齡組增長不明顯(P值均>0.05);后10 a為城男、城女和鄉男、鄉女各年齡組增長狀況與身高增長相似。城男、城女前10 a體重平均增幅高于鄉男、鄉女,后10 a則相反。提示壯族學生體重差距在縮小。見表1,2。
2.3 胸圍增長狀況 1985-2005年的20 a間,壯族學生胸圍平均增長值為1.20 cm。與身高、體重的增長趨勢相反,前10 a平均增幅(1.67 cm)高于后10 a(-0.47 cm)。城男、城女、鄉男、鄉女平均增長值分別為0.20 cm,1.89 cm,0.11 cm,2.58 cm,女生無論是城市還是鄉村,平均增幅都高于男生。其中前10 a壯族學生除城男18歲組外,其余各年齡組未出現負增長;而后10 a城男、城女、鄉男、鄉女部分或大部分年齡組均出現負增長。城女、鄉女胸圍平均增長值小于前10 a;城男、鄉男表現為下降,胸圍平均增長值為負值。見表1,2。
2.4 身體充實程度的變化 由表3可見,身高體重指數(體重/身高×100)的變化呈增長趨勢。城男、城女、鄉男、鄉女的平均增長值均為后10 a高于前10 a,鄉村高于城市,女生高于男生。
3 討論
1985-2005年的20 a間,百色市壯族學生身高、體重后10 a平均增幅高于前10 a,提示壯族學生生長發育長期變化仍在繼續;胸圍卻呈現下降趨勢,說明壯族學生各形態指標的平均增長速度不平衡。
前、后10 a對比發現,城鄉壯族學生身高、體重差值在縮小,說明城鄉學生的體格發育差距在減小。這可能與過去農村經濟發展較落后,生活水平低,致使過去的鄉村壯族學生生長發育水平較低。但近年來,隨著地區經濟的發展,農村生活水平的提高,營養的改善,使鄉村壯族中小學生的體格發育得以較快的增長,呈現“趕上生長”趨勢。隨著體格水平的提高,壯族尤其鄉村學生身體的充實程度也得到明顯提高,“豆芽”體型明顯減少。
胸圍在一定程度上說明身體形態和呼吸功能的發育狀況,反映體育鍛煉效果[1]。百色市壯族學生后10 a的胸圍指標總體上呈現負增長。這主要與學生學習負擔重,學習時間長,戶外活動時間少有關;其次,學校對體育課不重視、場地不足、師資和器械落后,致使體育活動開展較差;再者,由于獨生子女的增多,學生怕苦、怕累的思想較為普遍,在參加體育鍛煉項目時往往避“重”就“輕”等因素,導致學生體育鍛煉不足,使兒童少年的心肺功能下降,胸圍的增幅受到影響。1991-2000年的2次同類體質調研資料統計結果也表明,10 a間百色地區壯族學生身體素質總體水平全面下降[2]。
為使壯族學生形態指標的增長潛力得到最大發揮,除合理地供給學生充足的營養、改善膳食結構、保證生長發育的物質基礎外,各有關部門還應密切配合,切實減輕學生學習負擔,并為中小學生提供適合的鍛煉場所,鼓勵學生積極參加體育活動,提高身體素質,更好地促進身體形態的發育。
4 參考文獻
[1] 葉廣俊,主編.兒童少年衛生學.3版.北京:人民衛生出版社,1996:40.
文/熊經浴
“人樂百年壽,家和萬事興。”這是一個對聯。
上聯的“人樂”,指人世的歡樂。《莊子·天道》:“與人和者,謂之人樂;與天和者,謂之天樂。”唐·成玄英疏:“俯同塵俗,且適人世之歡;仰合自然,方欣天道之樂也。”莊子的話意是說對人和氣,與人和諧相處,就會得到人世的歡樂。而樂觀則可使人長壽。清代醫家劉默則說得更為明白:“人之性情最喜暢快,形神最宜煥發,如此刻刻有長春之性,時時有長生之情,可以永年。”一個人如果能有一個好的心情,保持積極樂觀的精神狀態,那他就掌握了生命的主動權。為什么樂觀的情緒有助延年,因為這是一種良好的心理狀態。愉快的情緒能使五臟安和,氣血旺盛。有了心理平衡,就會有生理平衡;有了生理平衡,人體的各個系統才會處于最佳的協調狀態,發揮其祛病延年的作用。
下聯的“家和”,指家庭和睦。家庭是社會的細胞,是生活的港灣,是人們創造生活享受生活的地方。“世間第一樂地,無過家庭。”家庭生活與社會生活密切相關,正確對待和處理家庭問題,共同培養和發展夫妻愛情、長幼親情、鄰里友情,不僅關系到家庭的幸福美滿,也有利于社會的安定和諧。明代醫家徐春甫則開有“和氣湯”:先用一個“忍”字,后用一個“忘”字。此二味和勻,用不語唾咽下,服后飲醇酒五七杯,飄飄然半酣為佳。可專治一切怒氣、怨氣、抑郁不平之氣,消痰化淤,清心養脾。并謂:“此方先之以忍,可免一朝之忿也,繼之以忘,可無終身之憾也。”此一聯一湯,實乃居家守和的良方。家和不僅萬事興,而且延壽命。
欲得長生 腸中常清
文/洪濤
道學文化中有一門保健功法,稱之為“倒倉法”。所謂的“倒倉”就是把人體的胃、腸比作糧倉,用牛肉湯催吐將堵在腸胃內的食物以及腸胃內所有的穢物清除干凈,“糧倉”清理干凈了,病也就好了。
漢代王充在《論衡》一書中寫道:“欲得長生,腸中常清;欲得不死,腸中無滓。”就是講究每日通行大便,或多通大便,以求健康長壽。晉代葛洪在《抱樸子》中指出:“長生要清腸,不老須通便。”唐代名醫孫思邈也說過:“便難之人,其面多晦。”可見,我們的祖先很早就認識到“糞毒”對健康的危害。他們的這個觀點在二十一世紀也仍然適用,并且還備受關注。
道學文化中有一門保健功法,稱之為“倒倉法”。所謂的“倒倉”就是把人體的胃、腸比作糧倉,用牛肉湯催吐將堵在腸胃內的食物以及腸胃內所有的穢物清除干凈,“糧倉”清理干凈了,病也就好了。曾熱播的韓國電視劇《大長今》里有個情節,長今用“倒倉”法治好了戶判大人公子的頑疾。戶判大人的公子自七歲起,一直吃不下去飯,長今認為是由吃食不當引起的,因此她決定用“倒倉”的方法進行治療。
中醫稱“胃”為“倉廩之官”,屬于六腑之一。胃有積滯可以用“倒倉法”清理,其他的“腑”也同樣要保持通暢才能健康無病,中醫從大量的臨床實踐中,總結出“六腑以通為用”的理論,對六腑病證的治療和保健具有重要指導意義。
現代研究發現,人的衰老與“自身中毒”有關,大腸中腐敗食物和細菌產生的毒素,如果不能及時排出,被機體吸收后可使人慢性中毒,內臟功能也會因毒素作用而發生障礙。長期、反復的便秘,使腸內腐敗食物和細菌不能及時排出,增加自身中毒的機會,加速衰老的進程。
年過百歲而終的,其養生秘訣也證明了這一點。她生前每天臨睡之前要做一件事——灌腸。其實,她并沒有便秘的毛病。灌腸的目的,是要將毒素清洗出來,達到排毒的作用。幾十年如一日堅持灌腸,這在一般人認為是件既麻煩又痛苦的事,可是她卻把這當作是一種愉快的事來做。她對自己的女副官說:“每天痛痛快快地灌一次腸,再痛痛快快地洗一次澡,我覺得自己是完成了一件了不起的新陳代謝的大工程,小小的麻煩能換來痛痛快快地睡一覺,何樂而不為呢?”
長期便秘的人,由于腸內糞便發酵后易產生有害氣體,促使靜脈回流受阻,便會出現食欲減退、舌苔厚膩、口苦口臭、惡心腹脹、頭暈乏力、煩躁易怒、失眠等癥狀。選擇食物應選用多木質纖維性質的食物,以促進胃腸蠕動,進而促進排便,如菠菜、芹菜、蒿菜。還應多食富含膠質纖維性質的食物,如番茄、南瓜、胡蘿卜、紅薯、芋頭、木耳、銀耳、香蕉、木瓜等食物。辛辣的食物應盡量避免,主食要適當增加粗糧的比例。飯前先喝湯,也能起到潤腸通便的作用。